BLOC DE OPINIÓ

El proceso de modificación de condiciones de trabajo y movilidad geográfica

2015-05-26T07:50:00.001-07:00

Art. 41 ET, modificaciones que el empresario lleva a cabo unilateralmente con unas causas concretas que deben darse. Existen 3 niveles de modificaciones de las condiciones de trabajo:

Facultades novatorias en ejercicio ius variandi 20 ET. Por ej. un cambio de categoria inferior o superior dentro del mismo grupo sin cambiar otro aspecto contractual así como la retribución.
Mobilidad funcional: 39 ET. Con los límites de la dignidad del trabajador y las titulaciones, y con un límite temporal de 6 meses en 1 año o los 8 meses en 2 años.Mobilidad geográfica: art. 40 ET. Cambio centro trabajo.
Modificaciones sustanciales Condiciones de trabajo: art. 41 ET. Siempre que no se ejercite de mala fe. Se podrá modificar con las causas establecidas E,T,O,P acrediatandolas:

a) Jornada de trabajo.( por ejemplo realizar jornada seguida, si la reducción es minorar la jornada se seguiría el art. 47 ET periodo consultas + autoridad laboral).

b) Horario y distribución del tiempo de trabajo ( horario flexible , si el cambio es muy pequeño no sería necesario adoptar este proceso sino sería decisión ius variandi)

c) Régimen de trabajo a turnos ( implantación nuevo turno que implique cambio horario

d) Sistema de remuneración y cuantía salarial ( cuando la cuantía del salario no venga fijada por convenio estatutario, por ej. cambio salario fijo a variable. Si existe una reducción de cuantía por inexstencia de CC o por rebaja del mismo se entiende que las remuneraciones según convenio que se han ido percibiendo estan contractualizadas)

e) Sistema de trabajo y rendimiento ( por ej. productividad )

f) Funciones, cuando excedan de los límites que para la movilidad funcional prevé el artículo 39 ET.( ej. eliminación comedor, eliminación bus...)

Podrán venir fijadas por unilateralidad del empresario o por el contrato o por el convenio colectivo extraestatutario ( que no se realize siguiendo ninguno de los parametros de los art. 82 y ss ET). No cabrá modificación si se realiza sobre algún parámetro fijado en CC estatutario. En éste caso deberá modificar el CC o los procedimientos de los art. 82 y ss “ descuelgue”.

Requisitos formales modificaciones condiciones trabajo art 41 ET:

Se distinguen entre modificaciones de carácter individual si en 90 dias ( si la medida no afecta o no alcance a los umbrales de la colectiva) . Se deberá:

notificar la decisión al trabajador afectado y los representantes de los trabajadores
con preaviso de 15 dias de antelación a la efectividad de la medida
se deberá expresar la causa.

y colectivo tambien en 90 dias ( si la decisión del empresario afecta a 10 trabajadores en empresas de menos 100 trabajadores o si la empresa tiene mas de 100 y menos de 300 trabajadores y la decisión afecta a mas del 10% de la plantilla y cuando se trate de empresa de más de 300 empleados y la decisión efecte a mas de 30 empleados)

El empleado tendrá derecho a :

aceptar la modificación
impugnar la modificación en 20 dias hábiles que cuentan al día siguiente de la notificación de la medida.
rescindir el contrato con indemnización 20 dias tope 9 mesualidades, excepto si la modificación afecta al sistema de trabajo o rendimiento y a las materias fuera del art. 39 ET. Si la medida vulnera la dignidad del empleado la indemnización será de 33/45 dias según art. 50.1 ET.

Si la medida es colectiva se deberá:

Tener un periodo de consulta de 15 a 30 dias en función volumen empresa.
- comisión negociadora: empresas con 1 único centro trabajo los representantes legales o sino se deberá designar a los representantes que negociarán únicamente para éste proceso. Si hay diversos centros de trabajo se acudirá al Comité intercentros, sino existe la compondrán los representantes legales pero como máximo podrán haber 13 personas.

las partes deberán negociar de buena fe.
Las decisiones se tomarán con arreglo a la proporcionalidad de la comisión negociadora.
En el caso de grupo de empresas sole se deberá sentar a la mesa las empresas que quieran aplicar la medida extintiva.
La respresentación de los trabajadores unitaria no podra superar los 13 miembros así como la ad hoc y la sindical ( siempre que el sindicato ocupe la mayoría de la respresentación unitaria, sino no se podrá sentar)
Se empezará con la comunicación donde se negociará, el empresario deberá presentar el contenido de la medida a adoptar, la memoria de la empresa y el informe técnico cuando las causas sean económicos.
Resultado:
- acuerdo: No se indica en la ley que se deba notificar individualmente aunque se aconseja.
- Sin acuerdo: el empresario puede adoptar unilateralemente la medida escojida, aunque en todo momento la autoridad laboral estará al tanto de la posible adopción de la medida y esta dara paso de ello a la inspección del trabajo y sobre la existéncia o inexisténcia de acuerdo. Se precisa comunicación a los trabajadores individualmente.

Proceso impugnación medida individual: art. 138 LRJS. Se debe cumplir con la medida ya que es exigible, la impugnarás en el plazo de 20 dias desde la notificación, pero si no ha existido comunicación de la medida o la causa será de 1 año el plazo de caducidad. Mismo procedimiento para modificaciones art. 47 o mobilidad funcional y geográfica. Estará legitimado el trabajador afectado únicamente, se trata de una acción de impugación únicamente. Causas de impugnación por motivos de fondo o por motivos de forma, serán demandados el empresario y los representantes que hayan suscitado la medida, y tambien a los trabajadores que tengan una mejora sustantiva debido a la modificación sustantiva.

Regulació del temps de treball

2015-05-26T07:45:00.003-07:00

La jornada laboral es regula al Estatut dels Treballadors, art. 34 -38:

concepte jornada i régim jurídic ( 34)
hores extres (35)
jornades especials ( 34.7 i RD 1561/95)
horari i jornada
permisos retribuits ( 37)
descans setmanal / festes laborals (36)
vacances anuals (38)

A la jornada laboral, l'empresari esta facultat per exercir les seves funcions de direcció.La jornada laboral será la pactada en el conveni o en el contracte. El treballador té dret a exigir treball efectiu en la seva jornada laboral.

La durada de la jornada laboral ordinaria be determinada per el ET i per CC. ( 40 hores setmanals promitg anual).

L'empresari disposará de un 10% de la jornada anual per disposar-la de forma irregular i unilateral sino es posa d'acord amb els representants dels treballadors.

Les hores extres ;s'hauran de pagar a preu mínim de hora ordinaria, el suprem falla i diu que a efectes de retibució es distingirá les hores que exedeixin de la jornada pactada per CC ( que es podrán pagar x sota del preu mínim de la hora ordinaria si es pacta) de la jornada ampliada per llei (40 h, s'abonarán a preu de hora ordinaria). Les hores extres es sabrán en el cómput anual. La prescripció no contará fins a final d'any quan es computin. Es poden fer com a regla general 80 hores l'any, es poden abonar o compensar, depén del CC, son voluntaries per l'empresari i el treballador.

Els menors de 18 anys no poden prestar serveis en una jornada laboral de mes de 8 hores.

En les jornades partides no hi haurá descans ( ni en menors de 18 anys), en les jornades intensives será descans de 15 min i si es menor será de 30 min. Aquest descans no haurá de ser retribuit. Es pot pactar que ho sigui. Demandes de reclamació de cantitat de hores extres no abonades será per procediment ordinari.

Les jornades especials; el govern pot ampliar les jornades el sectors ( empleats de finques urbanes, guardes i vigilants de seguretat, comerç i hosteleria, transport per carreteres, transport urbá i ferroviari, transport aeri, treballadors del mar) i e determinats llocs de treball ( treball de torn, treball de puesta en marxa i cierre, amb activitats fraccionades), i poden preveure limitacions de jornada ( treballs exposats a riscos ambientals, treball en el camp, treball a l'interior de les mines, de construcció en soterranis o els que treballen en caixons de aire comprimit, o amb cambres frigorífiques), també hi han excepcions dels límits en els treballadors nocturns.
Horari i jornada; la jornada es la cuantía de treball, l'horari es el que defineix l'inici i el final de la jornada, la distribució dels periodes de treball i de descans.
Treball nocturn: de les 22 a les 6 del mati. El treballador nocturn no pot fer hores extres i es un treballador que fa part del seu horari en torn nocturn, no podrá fer hores ni dins de la franja nocturna ni fora d'ella. Té una protecció especial de cara a la prevenció riscos laborals, la seva retribució será la pactada en els CC o en el contracte. Els menors tenen prohibit fer horari nocturn.
Descans diari/ setmanal: el descans sera quan la jornada duri mes de 6 hores, hi haurá un descans de 15 minuts, els menors de 30 minuts. El descans entre jornada ha de ser com a mínim de 12 hores, el descans setmanal será com a mínim de 36 hores. Es pot acumular pero no es poden superar les dues setmanes seguides sense descans.Els menors de 18 anys has de tenir dos síes con a minim.
Festes laborals: 37.2 ET, máxim 14 dies festius a l'any, no es pot disposar per les parts, ni millor ni pitjor. D'aquests 4 dies a l'any son festes estatals, 2 mes son de carácter local, la CCAA diposará de 8 dies. Aquests dies son remunerats i no recuperables ( no s'han de recuperar altres dies). Si alguna CCAA vol fer algún festiu més enllà dels 8 dies, seràn recuperables.
Permisos retribuits: 15 dies per matrimoni ( parelles de fet no, a no se que s'inclogui en el CC), dos dies per neixament de fill o defunció, accident o malatía greu o accident de parents fins a 2n grau, 4 dies si hi ha d'haver-hi desplaçament, un dia per trasllat de domicili habitual, tambe el temps indispensable per realitzar una obligació de carácter públic, per a realitzar funcions sindicals o representatives ( art. 68 LOLS).
Conciliació vida familiar i laboral: art. 37, permís de lactancia de menor fins a 9 mesos ( dret a una hora d'abséncia a la feina, tambe en acolliment o adopció) es seguirá el procediment del art. 139 LRJS i la majoria dels drets de conciliació i es podrá demanar danys i perjudicis. Abséncia o reducció de jornada , máxim de 2 hores per neixament fill prematur / hospitalitzat durant 1 hora retribuida, la segona no: examens prenatals/ preparació part. Reducció de jornada per cura o guarda legal de fill menor 12 anys, s'admet el pluriempleo, s'amplia a parents amb dependéncia o fill discapacitat major de 12 anys , reduccío mínima 1/8 part . Reducció de jornada menor amb cáncer o malatía greu.
Reordenació dels temps de treball de víctimes violència de gènere: poden modificar el seu horari laboral i poden reducir la seva jornada.
Vacances anuals: 30 dies per any, les vacances no es poden retribuir s'han de gaudir, excepte per canvi de contracte si es fa en el mes en que l'empresa tanca. Les vacances s'han de abonar per 11 mesos treballats. Si estas de baixa en el periode de vacances els podrás recuperar en un periodo de 18 mesos, i sense límit si la baixa es per temes de conciliació. Les controversies que tractin sobre l'inici i el final de vacances niran pel art. 136 LRJS si es per altre tema de vacances nirem per procediment ordinari.

CONTRATO CESIÓN SUELO POR EDIFICACIÓN

2015-02-17T04:07:00.002-08:00

Introducción

Antiguamente existía el intercambio de cosa por cosa o los también llamados “trueques[1]”, que formaban el intercambio comercial de ésa época, ya que no existía el intercambio monetario. Posteriormente cuando éste llego, se dio paso a la figura de la compra-venta, donde el intercambio monetario se estableció dando valor a las cosas que se podían transmitir. Ese intercambio de cosa por cosa se desarrolló contractualmente con la figura de la permuta[2], vigente en la actualidad y que sufre un auge en el sector inmobiliario.

El objeto de éste trabajo es analizar la figura contractual de cesión de solar por inmueble o por obra, más comúnmente llamado “contrato de permuta[3]”.Ésta figura contractual se encuentra regulada en los artículos 1538-1541 del Código Civil Español ( en adelante CC) también tiene regulación en su aspecto mercantil en el artículo 346 del Código de Comercio.

El mencionado artículo 1538 del Código Civil define las permutas como “un contrato por el cual cada uno de los contratantes se obliga a dar una cosa para recibir otra". Existen varias modalidades de contrato de permuta, en el sector fiscal, agrícola, mercantil... En el ámbito inmobiliario, hemos de entender que las permutas son el intercambio cuyo objeto de contrato es un inmueble, construido o por construir. Ya que empezaron a aflorar muchos contratos de permuta inmobiliarios se intentó regular mejor ésta figura con la modificación introducida por el Real Decreto 1867/1998 de 4 de septiembre[4], dónde se modificó el artículo 13 del Reglamento Hipotecario [5].También existe regulación el ámbito de Cataluña con la Ley 23/2001, de 31 de diciembre, de cesión de finca o de edificabilidad a cambio de construcción futura.

Características del contrato

Se trata de una figura contractual atípica, por el cual una parte, tradens (dueño del solar o de la edificación a demoler) transmite la propiedad del mismo a otra parte, el accipiens (adquiriente del solar y la persona que se obliga a entregar el bien inmueble)[6]. Un contrato bilateral que produce obligaciones recíprocas para las dos partes contratantes, aunque a diferencia de otros contratos, éste no requiere la entrega material de la cosa para que el contrato quede perfeccionado, es consensuado, no tiene carácter de inmediatividad al tratarse de cambio de cosa presente por cosa futura. Nos encontramos con una voluntad contractual[7] que no encuentra asiento en ningún contrato ya legislado, creando por ello un negocio jurídico o contrato nuevo. Se trata de un contrato oneroso, como queda expuesto en la STS 28 febrero 1997[8]:” que aunque la permuta tiene la característica de ser un contrato oneroso por efecto de la reprocidad, ya que, mediante la compensación de las ventajas y los inconvenientes, se da una equivalencia entre las entregas de ambas partes, sin embargo, no requiere identidad de valor entre dichas prestaciones”. Aunque su base si se encuentra regulada tanto el en Código Civil como en el nombrado artículo 13 del Reglamento Hipotecario y en la Ley de cesión de finca de Cataluña para los contratos realizados en dicha comunidad, las diferentes variantes que se realizan dan a entender que la autonomía de la voluntad de las partes es un aspecto muy importante en ésta tipología contractual y que por tanto, merecería una norma reguladora más unificarla para tratarlo como figura típica[9]. Por ello, encuentra su perfección con el consentimiento de las partes (según artículo 1254 CC) libremente prestado y con plena capacidad de las partes, aunque solo una de ellas recibe la cosa y la otra queda a la espera de la entrega futura. También deberán aplicarse las reglas básicas de contratación, buena fe de los contratantes y la capacidad contractual de los mismos, además de carecer de vicios que hagan que el contrato sea nulo o anulable. El contrato es consensual, se perfecciona por el mero consentimiento expreso o tácito de las partes, aunque se puede elevar a escritura para mayores garantías, sobre todo de cara a edificación futura. Aunque hay autores que lo califican como contrato de aportación de solar, o como contrato de obra, nos centraremos en la jurisprudencia de permuta en el sector inmobiliario por parte del Tribunal Supremo que lo considera como contrato atípico.

A veces se puede llegar a confundir el contrato de permuta con el de compra-venta, pero si en la relación contractual interviene una prestación dineraria, entonces estaríamos ante una compra-venta, aunque puede existir la confusión ya que la definición del contrato de compra-venta así lo permite[10]. Tampoco cabe la distinción entre comprador y vendedor en el contrato de cesión de solar.

El titular de un solar lo entrega a una persona que lo edifica y a cambio en vez de recibir una prestación dineraria, se recibe uno de los inmuebles o una parte alícuota del edificio resultante para beneficio de ambas partes[11]. En un plazo determinado y con unas obligaciones y características que se detallarán en la escritura de permuta (si se quiere en virtud del principio de libertad de formas). Éste es el supuesto típico del contrato de cesión de solar, algunas sentencias del tribunal supremo lo han recogido para sentar jurisprudencia sobre ello por el aumento del mismo[12]. Así pues, en cuanto al objeto[13] del contrato es el inmueble presente o futuro y el solar[14](entendido como la definición del mismo que se da en el artículo 14 de la Ley sobre el régimen del Suelo y ordenación urbana, Real Decreto Legislativo 1/1992, de 26 de junio). Se puede entender que la esencia de éste contrato radica en la transmisión recíproca de la titularidad de las cosas objeto de cambio, y que por tanto, sirve de título para las transmisiones de propiedad[15]. Aunque algunos autores como Merino Hernández, comenta que este contrato y los demás de naturaleza consensual, son solo productores de obligaciones recíprocas, pero no producen la transmisión de dominio de las cosas objeto del cambio, ya que para ello se precisa de un acto llamado tradición, llamado también entrega[16].

Es evidente, que si el intercambio es de cosas actuales, las consecuencias así como las garantía serán muy diferentes, ya que no será necesario buscar soluciones para poder recibir el bien recurriendo a pactos de reserva de dominio, condición resolutoria o a las reglas de contratación de cosas futuras.

Algunos autores enmarcan que la obligación nace desde el primer momento, como De la Cámara: “el solar se transmite al constructor desde el momento en que se concierta la operación, consiste en una permuta de cosa presente por cosa futura. No se trata de una permuta simple, sino cualificada por la obligación del adquiriente del terreno de construir.”[17]

Modalidades Contrato cesión solar

Existen varias modalidades del contrato de cesión de solar por inmueble, entre ellas destacamos[18]:

La permuta de solar por pisos; por el cual una parte permuta un solar a cambio de la entrega de futuras edificaciones ya sean viviendas, locales comerciales o garajes.

Dentro de esta variedad se pueden dar múltiples particularidades, la concurrencia de varios aportantes de solares, especialidades en función de las peculiaridades del solar (único solar con varios edificios, varios solares física y registralmente independientes, etc).

Transmisión de una parte del solar a cambio de pisos y locales: dicha transmisión puede llevarse a cabo de dos modos distintos:

-Transmitiendo el solar con la reserva de vuelo a favor del dueño. (reserva el derecho de poder edificar).

-Transmitiendo el vuelo a favor del constructor y conservando el dueño del solar el volumen residual que le quedaba.

Construcción del edificio a cambio de pisos terminados: esta modalidad consiste en la retención del dominio del solar por el propietario, articulando el contrato como un arrendamiento de obra, con pago de dicha obra en pisos. Es decir, el constructor hace un edificio, sin adquirir el solar y a cambio recibe, como contraprestación a la obra realizada, una serie de pisos, locales o garajes, quedando el resto en propiedad del dueño del solar.

La característica común de todas éstas modalidades es la finalidad perseguida, lograr la adquisición de un bien futuro: local, piso, garaje[19]... que se ha de construir como contraprestación a la entrega de un bien actual: el solar.[20]

Especial referencia normativa de Cataluña

En la Comunidad Autónoma de Cataluña se aplica en el ámbito de los contratos de cesión de suelo por edificación la Ley 23/2001, de 31 de diciembre, de cesión de finca o de edificabilidad a cambio de construcción futura. En ellas se especifica el objeto que se determina en éstos contratos así como las posibles modalidades.

En su artículo 3 menciona como se debe proceder en el caso de una permuta otorgada antes de la obtención de la licencia de obra, indicando que el contrato deberá llevar toda la información referida al inmueble, y que en el caso de que se realice con dicha licencia, se incorporara la información de la misma en el contrato de cesión.

También trata la transmisión total y parcial de una edificación, y deja un último apartado al incumplimiento del contrato. También se menciona que puede ser oponible a terceros desde su inscripción al Registro de la Propiedad.

Incumplimiento

Los efectos finales del contrato de cesión de solar por edificación pueden ser varios:

Puede darse que la cosa llegue a existir tal y como se pactó, en éste caso el contrato produce todos sus efectos obligacionales y reales, típicos y definitivos. No plantea problemas, pues se produce el resultado esperado por las partes. También puede darse la situación de que la cosa futura no llegue a existir tal y como se pactó, en éste caso se estaría ante la posibilidad de la resolución del contrato (art. 1124 y 1504 CC).[21]Las cosas volverán a su estado primitivo.

Por último[22], puede que la cosa objeto del contrato llega a existir pero no en los términos que se pactaron, en ese caso, dependerá de los términos del contrato. Se trataría de un incumplimiento inexacto. Puede tratarse de una deficiencia en las calidades de la vivienda construida[23] o que contenga vicios ocultos (art. 1485 y ss. CC). En el artículo 1540 del CC se nos indica una opción en el caso de pérdida por evicción de la cosa recibida en permuta, en éste caso, se puede optar por recuperar lo que se cedió a cambio (mientras ésta subsista) o reclamar una indemnización por daños producidos.

Para protegerse de estos posibles finales, tanto el accipiens como el tradens pueden establecer una serie de garantías, así como optar por un préstamo con garantía hipotecaria, instar el contrato en escritura pública, con un contrato de caución, una fianza[24]…

En el caso de la Ley 23/2001 de Cataluña, especifica que ocurre en caso de incumplimiento del contrato, indicando en su artículo 6 que la persona cedente puede exigir el cumplimiento del contrato, o la resolución del mismo, en ambos casos, con la indemnización de daños y perjuicios correspondiente. También se puede indicar en el contrato que la no realización de la obra y por tanto el no otorgamiento del inmueble puede ocasionar la resolución automática. En estos casos, marca el artículo 8, que la propiedad volverá al cedente y hace suya, la obra realizada, con la obligación de resarcir por ello a la persona cesionaria.

[1] Trueque: “2. m. Intercambio directo de bienes y servicios, sin mediar la intervención de dinero.”, Diccionario de la Real Academia Española, 22ª ed. Versión electrónica. [visitado 24.01.2015] http://lema.rae.es/drae/?val=trueque.

[2] Permuta: 4. f. Der. Contrato por el que se entrega una cosa a cambio de recibir otra., vid. nota 1.

[3] Ruda González, A., El contrato de cesión de suelo por obra, Valencia, Tirant lo Blanch, 2002, p. 26.

[4] Sobre el precepto: Arnaiz Eguren, en VVAA, la reforma de los Reglamentos hipotecarios y del Registro Mercantil por RD 1867/1998, de 4 de septiembre, cit., pp. 96 y ss.; López Frías, “La permuta de solar por pisos en el nuevo artículo 13 del Reglamento Hipotecario”, cit., pp. 955 y ss.

[5] Artículo parcialmente derogado por ser contrario a la ley, por la STS (Sala 3ª) 31.1.2001 - RJA 1083

[6] También se pueden llamar cedente y cesionario (llamados así en la exposición de motivos de la Ley 23/2001, de 31 de diciembre, de cesión de finca o de edificabilidad a cambio de construcción futura.)

[7] Vid. STC 11 MAYO 1964 (RJ 1964, 2338), “Al ser un contrato de naturaleza consensual, se perfecciona por el mero concurso de voluntades.”

[8] STS 28 febrero 1997 (RJ 1997, 1320).

[9] STC Tribunal Supremo 30 de junio 1977 y STC 12 febrero 1979, más recientemente STC 19 julio 2002, donde se resalta su naturaleza de permuta atípica.

[10] Artículo 1445, Real Decreto de 24 de julio de 1889 por el que se publica el Código Civil.: “Por el contrato de compra y venta uno de los contratantes se obliga a entregar una cosa determinada y el otro a pagar por ella un precio cierto, en dinero o signo que lo represente”.

[11] De la Cuesta Sáenz, voz “Permuta”, en Nueva Enciclopedia Jurídica, XIX, Madrid, 1989, pp. 609-640: “ Sirve así la permuta de cauce idóneo para que los propietarios de suelo edificable, que no tienen capacidad económica para construir, obtengan viviendas y locales de un constructor que a su vez se ve favorecido por el alivio económico que le proporciona no tener que desembolsar el importe del solar, al tiempo que ve reforzada su garantía para acudir al crédito”

[12] STC de 5 julio de 1989 (RJ 1989/5400) reproducida en el anexo nº 5, p. 137.

[13] Objeto que debe ser determinado o determinable y lícito, como marcan los artículos 1271 y 1273 del Código Civil Español.

[14] Martín Blanco, J., El tráfico de bienes inmuebles en la Ley del Suelo. Montecorvo, Madrid, 1968, p. 61, da diversos significados al término “solar”, así, es un aspecto técnico, es todo aquel terreno en el que es posible técnicamente construir. En una aceptación jurídica, solar es aquel terreno sobre el que el estado admite que pueda construirse en determinadas condiciones.

[15] MºEugenia Serrano, C., Cambio de solar por edificación futura, Pamplona, Aranzadi editorial, 1997, p. 170

[16] Merino Hernández, J.L., El contrato de permuta, Ed. Tecnos, Madrid, 1978, pp. 41 y ss.

[17] De la Cámara Álvarez, M., Estudios de Derecho Civil, Editorial Montecorvo, S.A, Madrid, 1985, pp.359 y 360.

[18] Vid. Varias STC sobre diferentes modalidades: STS 5 junio 1987, como contrapartida se entregan la totalidad de los bajos comerciales y la primera planta de las viviendas, STS27 de junio 1992, sobre cesión de derecho a edificar a cambio de media planta edificada, STS 13 julio de 1995, permuta de una casa en ruinas por la planta baja que resultare de la edificación en el solar de dicho inmueble.

[19] MºEugenia, Cambio de solar, op. cit., p. 37: “en principio se consideraba esta figura como medio de trueque o intercambio simplemente de pisos, viviendas o locales de negocio. Pero hoy en día han alcanzado indudable importancia los trasteros y primordialmente los garajes”…

[20] MºEugenia, Cambio de solar, op. cit, p. 35.

[21] Ver. STS 30 enero 1988 (RJ 1988, 206), se recoge la entrega de un inmueble de extensión inferior en más de un 15% al prometido, permitiéndose optar por la rescisión del contrato, en cuanto que la cabida de la finca es inferior en más de la décima parte de la prevista en el contrato.

[22] Existen otros finales para las diferentes modalidades y variantes del contrato de cesión, así como la venta sobre plano, cabida o extensión o si se aplican las reglas de la compraventa.

[23] Vid. STC: STS 29 enero 1985 (RJ 1985, 1253) resolución por construcción diferente a la convenida, y STS 15 julio 1987 (RJ 1987, 5793) resolución por incumplimiento por vicios ocultos.

[24] MºEugenia, Cambio de solar, op. cit, pp. 422 y ss.

OBLIGACIÓN BIENES SITUADOS EN EL EXTRANJERO

2014-10-16T09:04:00.002-07:00

Analizaremos la obligación tributaria que recoje la Ley 7/2012 29 de octubre, de modificación de la normativa tributaria y presupuestaria y de adecuación de la normativa financiera para la intensificación de las actuaciones en la prevención y lucha contra el fraude (BOE 30/10/2012), la cúal modifica ciertas leyes ya existentes como la Ley General Tributaria.

La D.A. 18ª de la LGT nos indica que los obligados tributarios deberán subministrar a la Administración tributaria, la siguiente información, en forma de declaración:

cuentas bancarias: cuentas situadas en el extranjero abiertas en entidades que se dediquen al tráfico bancario o crediticio de las que se sea titular o beneficiario o en las que se figure como autorizado o de alguna otra forma se ostente poder de disposición.
Títulos y valores: títulos, activos, valores o derechos representativos del capital social, fondos propios o patrimonio de todo tipo de entidades de los que se sea titular y que se encuentren depositados o situados en el extranjero.
Títulos representativos de cesión de capitales propios: títulos representativos de la cesión a terceros de capitales propios de los que sea titular y que se encuentren depositados o situados en el extranjero.
Seguros de vida o invalidez y ciertas rentas vitalicias o temporales: seguros de vida o invalidez de los que se sea tomador y rentas vitalicias o temporales de las que el contribuyente sea beneficiario como consecuencia de la entrega de un capital en dinero, bienes muebles o inmuebles, contratados con entidades establecidas en el extranjero.
Bienes inmuebles y derechos sobre inmuebles: inmuebles y derechos sobre bienes inmuebles de los que se sea titular, situados en el extranjero.¹

La información que se declara deberá contener en el caso de las cuentas bancarias; la razón social de la entidad bancaria y su domicilio, la identificación completa de las cuentas, la fecha de apertura o cancelación y los saldos de las cuentas a 31 de diciembre así como el saldo medio correspondiente al último trimestre del año. En el caso de los títulos, valores o seguros de vida será la misma información con algún dato más, para los bienes inmuebles; la identificación del inmueble con especificación, la situación del inmueble, la fecha de adquisición y el valor de adquisición.²

Ésta información deberá presentarse entre el 1 de enero y el 31 de marzo del año siguiente al que se refiera la información a presentar, siempre y cuando el saldo de todas las cuentas o del bien inmueble o de los títulos valores acciones o seguros de vida superen los 50.000€, éste es el límite cuantitativo que establece la Ley. En los años sucesivos no deberá suministrarse la información si no se supera un incremento del valor o saldo en 20.000€.³

3.1. Cambios normativos introducidos por la Ley 7/2012.

La publicación de la Ley 7/2012 ha realizado varias modificaciones importantes;

Una nueva Disposición Adicional 18ª en la LGT.
Modificación Ley 35/2006 de IRPF, nuevo artículo 39.
Modificación Real Decreto Legislativo 4/2004 de IS, nuevo artículo 134.6⁴

El primer cambio introducido a destacar es el de imponer un nuevo deber formal, la obligación de informar mediante declaración a la Administración Tributaria sobre los bienes y derechos que los obligados tengan situados en el extranjero. La declaración de dicho deber se realizará formalmente a la Administración Tributaria con el modelo 720.⁵ Y deberá realizarse antes del día 31 del año. Se ha introducido dicho deber en una Disposición Adicional más en la LGT, la 18ª, creando una obligación de informar de bienes y derechos situados en el extranjero. Dicha disposición indica que la información se subministrará según lo indicado en los artículos 29 y 93 de la LGT, hace referencia a la obligación de información ya regulada, y seguidamente especifica los datos que deberán subministrarse a la Administración.

En el segundo apartado de la Disposición Adicional se regula una infracción tributaria basada en la falta de declaración de información en plazo o la presentación inexacta, incompleta o con datos falsos, y la presentación de la misma por otros medios que no sean los que establece la Ley.

El segundo cambio que se introduce es la modificación en la Ley 35/2006, de 28 de noviembre, del IRPF,⁶en su artículo 39, indicando que la tenencia, declaración o adquisición de bienes o derechos respeto de los que no se hubiera cumplido en plazo con la obligación de información, tendrá la consideración de ganancia no justificada, y se integrarán en la base liquidable general del periodo impositivo respecto del que se descubran, salvo que los contribuyentes prueben suficientemente que no eran titulares de los bienes y derechos correspondientes desde una fecha anterior a la del periodo de prescripción.

Por último se modifica el apartado 6 como 7 y se crea un nuevo 6 en el artículo 134 del Texto refundido de la Ley del Impuesto de Sociedades, aprobado por el Real Decreto Legislativo 4/2004, de 5 de marzo.⁷ En el que se indica que se entenderán adquiridos con cargo a renta no declarada y que se imputará al periodo impositivo más antiguo de entre los no prescritos, los bienes y derechos respecto de los cuales no se hubiera cumplido el plazo establecido en la D.A. 18ª de la LGT.

3.1.1. Sujeto obligado y su mención como “titular real”.

En cuanto al ámbito subjetivo de ésta nueva obligación, los obligados a presentarla son:

El obligado tributario, el sujeto enmarcado en el artículo 35 de la LGT.
Quien tenga la consideración de titular real, definición según el artículo 4.2 de la Ley 10/2010, de 28 de abril, de prevención del blanqueo de capitales y de la financiación del terrorismo.⁸Persona física o jurídica que en último término posean o controlen directa o indirectamente, un porcentaje superior al 25 por ciento del capital o derechos de voto, o que ejerzan control de los bienes sobre el mismo porcentaje. Dichos sujetos serán los obligados cuando hayan tenido la condición de titular real, representante, autorizado o beneficiario o tenga poderes de disposición en cualquier momento de año de la declaración, aunque ya no ostenten dicha posición.

Cabe destacar que en el RD 1558/2012 que desarrolla la Ley 7/2012, se especifica que los llamados obligados tributarios deberán ser residentes en territorio español. Así pues, se habla de personas que tengan la consideración de residentes, ya sea por permanecer en España más de 183 días o por tener su núcleo de intereses vitales o económicos en territorio español, o en el caso de personas jurídicas, tener su sede de dirección efectiva en dicho territorio.⁹Podrán presentarse problemas en el caso de las personas físicas, ya que pueden tener la consideración de residente fiscal en varios estados, también deberemos revisar los Convenios Internacionales para evitar la doble imposición.¹⁰

Éstos serían los sujetos obligados a nivel genérico, pero el RD 1558/2012 que adapta los cambios de la Ley 7/2012, enmarca tres artículos, el 42 bis, el 42 ter y el 54 bis, que especifican los sujetos obligados en relación con cada obligación de información de bienes situados en el extranjero. En el artículo 42 bis, se menciona a los obligados a informar sobre cuentas, se menciona a los ya obligados en la Ley 7/2012 y se añade a los “establecimientos permanentes de personas y entidades no residentes”¹¹. Éstos sujetos son la principal diferencia en el ámbito subjetivo introducida por la nueva Ley 7/2012, ya que no se mencionaban antes como obligados tributarios en la LGT. También a los que hayan sido titulares, representantes, autorizados o beneficiarios de las cuentas o hayan tenido poderes de disposición y a los titulares reales. Y en los artículos 42 ter y 54 bis, se enmarca la obligación de información de bienes inmuebles y bienes muebles, con sujetos similares.

Para terminar el ámbito subjetivo, el RD 1558/2012, regula una serie casos en los que existen personas no obligadas a presentar la declaración. El artículo 42 bis en su apartado 4 y 5, el artículo 42 ter en sus mismos apartados, y el artículo 54 bis en sus apartados 6 y 7, eximen de la obligación de información de bienes en relación con las cuentas y en relación con los bienes inmuebles a los sujetos del artículo 9.1 del RD 4/2004, de 5 de marzo, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley sobre el impuesto de sociedades.¹²Tampoco estarán obligados a presentar la declaración las personas que cumplan una serie de requisitos de identificación en su contabilidad de los elementos patrimoniales que posean en el extranjero. Se requiere que las cuentas, los valores o los inmuebles situados en el extranjero, figuren ya registrados en la contabilidad de forma individualizada e identificada por su número, entidad de crédito y sucursal en la que figuren abiertas y país o territorio en que se encuentren situadas.

Para estos supuestos excluidos de la obligación de presentar declaración, se especifica tanto a las personas físicas como a las jurídicas y a los establecimientos permanentes en España de entidades no residentes.¹³

3.1.2. Requisitos objetivos en la obligación.

Para que dicha obligación sea exigible, se deben cumplir una serie de requisitos objetivos:

El sujeto obligado debe encontrarse en posesión de información con trascendencia tributaria, ya sean datos propios o sobre terceros. Por tanto debe existir dicha información. Dicha información será la relacionada con cuentas bancarias, títulos y valores, títulos representativos de cesión de capitales, seguros de vida o invalidez, ciertas rentas vitalicias y bienes inmuebles y derechos sobre bienes inmuebles, la información que no se relacione con ninguno de éstos bienes no debe ser declarada.

También debe encontrarse ante la consideración de titular real¹⁴, o que aparezca como beneficiario o que figuren como autorizados o que puedan ostentar poder de disposición, sino ostenta dicha titularidad con las especificaciones que marca la Ley 7/2012, no estará sujeto a la obligación de declarar la información de bienes.

Estos bienes y derechos deben estar situados en el extranjero, es uno de los requisitos básicos de ésta obligación. Los bienes que se encuentran situados en territorio nacional ya son declarados en los correspondientes impuestos y su información ya se encuentra regulada en la obligación de información que recoge el artículo 93 de la LGT. Aunque puedan cumplirse éstos requisitos la Ley marca una serie de no sujeciones a la obligación de informar:

En el caso de cuentas bancarias, estarán exceptuados aquellos titulares de cuentas en entidades totalmente exentas del Impuesto sobre Sociedades, aquellas que ya estén registradas en su contabilidad de forma individualizada según indica el Código de Comercio¹⁵, aquellas que no superen el importe de 50.000€. Estos mismos requisitos son aplicables para los bienes inmuebles y los valores. Si se encuentran en alguna de éstas situaciones no deberán efectuar la declaración de información.

La declaración deberá efectuarse entre el 1 de enero y el 31 de marzo del año siguiente a aquel al que se refiera la información a suministrar. Si después de realizar la declaración, al siguiente periodo impositivo el importe de dichos bienes y derechos no se ve incrementado en más de 20.000€ no será necesario realizar dicha declaración, hasta que no se supere dicho importe.¹⁶ El modelo para su presentación es único para todos los tipos de información que se declare, es el modelo 720 y se deberá realizarse su envío de forma telemática (no se permite la presentación en formato papel)

3.2. Consecuencias del incumplimiento del deber de información.

El incumplimiento de la nueva obligación de información sobre bienes situados en el extranjero conlleva ciertas repercusiones, analizaremos su calificación.

Según la Disposición Adicional 18ª de la LGT, constituyen infracciones tributarias:

No presentar en plazo y presentar de forma incompleta, inexacta o con datos falsos las declaraciones informativas a que se refiere esta disposición adicional.
También la presentación de las mismas por medios distintos a los electrónicos, informáticos y telemáticos en aquellos supuestos en que hubiera obligación de hacerlo por dichos medios.¹⁷

Éstas serían las situaciones que el legislador entiende que pueden calificarse como infracciones tributarias de la obligación de información. Los ilícitos tributarios se entienden como las conductas que contravienen el ordenamiento tributario, y se pueden clasificar en infracciones y delitos.¹⁸La propia LGT establece en su artículo 179.2¹⁹ supuestos de no responsabilidad, y se consideran causas eximentes de la responsabilidad por infracciones tributarias, causas como las relacionadas con la capacidad de obrar de los sujetos obligados.

Otro cambio que incorpora la Ley 7/2012 como incumplimiento radica en que tendrán la consideración de ganancias patrimoniales no justificadas los bienes y derechos cuya tenencia, adquisición o declaración no corresponda con la renta o patrimonio declarados, y que, en consecuencia, se integrarán a la base liquidable general del periodo impositivo entre los no prescritos susceptibles de regularización.

El concepto de ganancias no justificadas de patrimonio, ha constituido un instrumento para gravar las rentas pendientes de regularizar, aunque en la anterior regulación del artículo 39 de la Ley 35/2006, se desprendía que la prueba de los casos en los que existía en el patrimonio del contribuyente, bienes o derechos cuya adquisición no se pudiera justificar por la renta o por el patrimonio o por la declaración de deudas inexistentes, recaía en el contribuyente. La Ley podría entender que existían rentas de orígenes desconocidos no declarados, pero con una presunción “iuris tantum”²⁰, aunque se podía probar su titularidad y procedencia desde una fecha anterior a la del período de prescripción. Con la reforma de la ley, se limita la posibilidad de aportar prueba en contrario sobre el periodo de origen de la titularidad del bien si el contribuyente no ha presentado previamente la declaración formal de activos extranjeros, así pues, la presunción original queda limitada.²¹Solo en el caso que se pueda probar que la titularidad de los bienes o derechos se corresponde con rentas ya declaradas o con rentas obtenidas en periodos impositivos respecto de los cuales el sujeto no tuviera la condición de contribuyente para ese impuesto, no se aplicará ninguna sanción.

En el artículo 39 de la Ley 35/2006, se define el concepto de ganancias patrimoniales no justificadas como: “ … los bienes o derechos cuya tenencia, declaración o adquisición no se corresponda con la renta o patrimonio declarados por el contribuyente, así como la inclusión de dudas inexistentes en cualquier declaración por este impuesto o por el Impuesto sobre el Patrimonio, o su registro en los libros o registros oficiales…” y en su apartado segundo, se indica que se añade a ésta definición, la tenencia, declaración o adquisición de bienes o derechos, respecto de los que no se hubiera cumplido el plazo establecido al efecto de la obligación de información a la que se refiere la disposición adicional decimoctava de la LGT.

En la modificación del artículo 134.6 de la Ley 4/2004 del IS, se indica que se entenderán como adquiridos con cargo a renta no declarada, los bienes y derechos de los que no se hubiera informado en plazo en la obligación de información que regula la D.A. 18ª de la LGT. Así pues, en ésta nueva redacción el incumplimiento de la declaración de información tiene consecuencias para el Impuesto de Sociedades, y que su tratamiento será de renta no declarada, tratándose como una renta que ha sido ocultada. La consecuencia tributaria²² de ésta consideración es que los elementos patrimoniales descubiertos “se integrarán en la base liquidable general del impositivo más antiguo entre los no prescritos susceptible de periodo regularización.”²³Aunque la controversia más destacada radica en el periodo impositivo en el que se imputan dichas rentas, en el último periodo impositivo más antiguo de los no prescritos, como la Ley se publicó en 2012, el primer periodo a declarar será el primer trimestre del 2013, todo aquellos que no se declare correctamente en el modelo 720 antes del 31 de diciembre del 2013, se entenderán adquiridos hasta 4 años antes (cifra que marca la prescripción de las obligaciones en el artículo 66 LGT), aunque el contribuyente pueda demostrar que dichos bienes o derechos tienen una antigüedad superior a cuatro años. Pero ésta limitación temporal se ve alterada cuando analizamos la D.A. 2ª de la Ley 7/2012, donde indica que: “la imputación se realizará en los periodos impositivos que proceda según lo señalado en dichos preceptos en el que hubiesen estado en vigor dichos apartados²⁴”, así se limita el periodo a partir del ejercicio 2012 que fue cuando entraron en vigor los artículos modificados. Podemos comprobar que éste cambio en el IS y en el IRPF supone una modificación en las reglas de prescripción que se enmarcan en la LGT. Estas rentas no declaradas o las ganancias patrimoniales no justificadas serán imprescriptibles.

3.3. Régimen sancionador aplicable.

Para el incumplimiento de la obligación que estamos tratando, se ha establecido un régimen sancionador específico, señalado en la misma Disposición Adicional 18ª de la LGT, calificando como veremos dicho incumplimiento, de infracción muy grave.²⁵

El régimen de sanciones que se ha establecido por el incumplimiento de la declaración de información son:

El incumplimiento de la obligación de informar sobre cuentas en entidades de crédito situadas en el extranjero:

Se sanciona con multa pecuniaria fija de 5.000 € por cada dato o conjunto de datos referidos a una misma cuenta que hubiera debido incluirse en la declaración o hubieran sido aportados de forma incompleta, inexacta o falsa, con un mínimo de 10.000€.
Si la declaración se presenta fuera de plazo o por medios distintos a los exigidos, la sanción será de 100€ por cada dato o conjunto de datos referidos a una misma cuenta, con un mínimo de 1.500€.

Incumplimiento de la obligación de informar sobre títulos, activos, valores, derechos, seguros y rentas depositados, gestionados u obtenidos en extranjero:

Se sanciona con multa pecuniaria fija de 5.000€ por cada dato o conjunto de datos referidos a cada elemento patrimonial individualmente considerando según su clase, que hubiera debido incluirse en la declaración o hubieran sido aportados de forma incompleta, inexacta o falsa, con un mínimo de 10.000€.
Se aplica la misma sanción de presentación errónea antes mencionada.

Incumplimiento de la obligación de informar sobre bienes inmuebles y derechos sobre bienes inmuebles situados en el extranjero:

Se sancionará con multa pecuniaria fija de 5.000€ por cada dato o conjunto de datos referidos a un mismo bien inmueble o a un mismo derecho sobre un bien inmueble que hubiera debido incluirse en la declaración o hubieran sido aportados de forma incompleta, inexacta o falsa, con un mínimo de 10.000€.
Se aplica la misma sanción de presentación errónea antes mencionada.²⁶

El legislador ha optado por no incluir la infracción de dicha obligación en el seno de las demás infracciones sobre obligaciones formales recogidas en el artículo 199 de la LGT.

Para que no se produjera una calificación de “non bis in ídem²⁷” de dicha sanción, se indica al final de la Disposición Adicional 18ª de la LGT una incompatibilidad con las sanciones ya existentes contempladas en los artículos 198 y 199 de la misma ley. Algunos autores como Aneiros Pereira, califican dicha tipificación como “fenómeno descodificador²⁸”, ya que se tipifican sanciones al margen de lo ya regulado en la propia LGT y rompen la claridad y la sistematización del régimen sancionados, y con ello no se respeta el principio de seguridad jurídica. Se prescinde del necesario elemento de la culpabilidad para contemplar una conducta objetiva, ya que califica cualquier incumplimiento o cualquier omisión de un dato como infracción muy grave. Y también es impreciso el elemento subjetivo de la infracción, es sancionable cualquier manifestación de culpabilidad.²⁹ La LGT en su artículo 183.1 define las infracciones tributarias como:” las acciones u omisiones dolosas o culposas con cualquier grado de negligencia que estén tipificadas y sancionadas como tales en esta ley u otra ley” En éste precepto de indica que deben ser acciones dolosas o culposas, debe tener la consideración de culpabilidad una conducta punible.

Puede entenderse que no se siguen los principios penales que se aplican al régimen sancionador, así como la importancia del elemento subjetivo de dolo o de la culpa, el incumplimiento en los casos de culpa grave o consciente debería ser el único caso que tuviera un régimen sancionador tan severo. Y puede verse que el régimen sancionador que se establece es objetivo, ya que no tiene en cuenta aspectos subjetivos del contribuyente para determinar su culpabilidad, y según SSTC 219/1988, de 22 de noviembre, 7/1990, de 26 de abril, 246/1991, de 19 de diciembre, entre otras, “se impide la responsabilidad sancionadora por el mero resultado, sin atender a la conducta del obligado tributario, en concreto al elemento intencional y a la diligencia del sujeto”.

1 Artículo 1.17, Ley 7/2012, de 29 octubre, de modificación de la normativa tributaria y presupuestaria y de adecuación de la normativa financiera para la intensificación de las actuaciones en la prevención y lucha contra el fraude.

8 Artículo 4.2. Capítulo II. Sección 1ª, Ley 10/2010, de 28 de abril, de prevención del blanqueo de capitales y de la financiación del terrorismo.: “…titular real: a) la persona o personas físicas por cuya cuenta se pretenda establecer una relación de negocios o intervenir en cualesquiera operaciones…”.

10 Concepto “doble imposición”, FERREIRO, Curso de Derecho Financiero, cit., p. 79.: “ … la distinta tipificación de los presupuestos de hecho, los distintos criterios de sujeción al tributo, la distinta estructura de los impuestos que gravan un mismo objeto hacen posible que distintos Estados impongan a un mismo sujeto por un mismo hecho y en el mismo período varias obligaciones tributarias ( doble imposición)…para evitar que esto suceda se pueden tomar diversas medidas… los Tratados Internacionales para evitar la doble imposición…”

11 Artículo 42 bis. RD 1558/2012, de 15 noviembre, por el que se adaptan las normas de desarrollo de la ley 58/2003, de 17 de diciembre, General Tributaria, a la normativa comunitaria e internacional en materia de asistencia mutua, se establecen obligaciones de información sobre bienes y derechos situados en el extranjero, y se modifica el reglamento de procedimientos amistosos en materia de imposición directa, aprobado por Real Decreto 1794/2008, de 3 de noviembre.

12 Artículo 9.1. Título III. RD 4/2004, de 5 de marzo, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley sobre el impuesto de sociedades.: “Estarán totalmente exentos del impuesto…”

13 El término “establecimientos permanentes en España de entidades no residentes” “se entiende como aquellos que sean titulares de cuentas en entidades residentes en territorio español, abiertas en establecimientos en el extranjero de entidades de crédito domiciliadas en España”, artículo 37, Real Decreto 1065/2007, de 27 de julio, por el que se aprueba el Reglamento General de las actuaciones y los procedimientos de gestión e inspección tributaria y de desarrollo de las normas comunes de los procedimientos de aplicación de los tributos.

15 Contabilidad según título III, Real Decreto de 22 de Agosto de 1885, por el que se publica el Código de Comercio.

17 Disposición Adicional 18ª, Ley 58/2003 de 17 de diciembre, General Tributaria, “obligación de información de bienes y derechos situados en el extranjero.”

19 Artículo 179.2, , Ley 58/2003 de 17 de diciembre, General Tributaria, “Principio de responsabilidad en materia de infracciones tributarias”

20 “SSTC 24-01-06, 14-03-06, 18-7-06 y 12-12-06:” Expresión latina que se aplica a cierto tipo de presunciones. Son éstas las que admiten prueba en contrario, de forma que si la parte que sobrelleva la carga de la prueba aporta una justificación de que los hechos sucedieron de otra forma, la presunción cederá ante esta justificación. Pero mientras tanto, el juzgador debe considerar los hechos tal como la presunción se los predetermina. La presunción “iuris tantum” se contrapone a la presunción “iuris et de iure”, que es aquélla que por voluntad de la ley (“voluntas legis”), no admite prueba en contrario; es decir, para el juzgador no puede ser destruida mediante ninguna justificación práctica."

23 Artículo 39.2, Ley 25/2006, de 28 de noviembre, del Impuesto sobre la Renta de las Personas Físicas y de modificación parcial de las leyes de los Impuestos sobre Sociedades, sobre la Renta de no Residentes y sobre el Patrimonio.”

24 Como preceptos se refiere al artículo 39 de la Ley 53/2006 del IRPF y al artículo 134.6 del RD 4/2004 del IS.

25 Disposición Adicional 18ª apartado 2, Ley 58/2003 de 17 de diciembre, General Tributaria, “obligación de información de bienes y derechos situados en el extranjero.”

26 Disposición Adicional 18ª apartado 2, Ley 58/2003 de 17 de diciembre, General Tributaria, “obligación de información de bienes y derechos situados en el extranjero.”

27 STC 2/1981, de 30 de enero, FJ 4º: “el principio general del derecho conocido por «non bis in idem» supone, en una de sus más conocidas manifestaciones que no recaiga duplicidad de sanciones -administrativa y penal- en los casos en que se aprecie la identidad del sujeto, hecho y fundamento sin existencia de una relación de supremacía especial de la Administración -relación de funcionario, servicio público, concesionario, etc.- que justificase el ejercicio del «ius puniendi» por los Tribunales y a su vez de la potestad sancionadora de la Administración".

NUEVA LEY ORGÁNICA 8/2013 de 9 de diciembre, PARA LA MEJORA DE LA CALIDAD EDUCATIVA

2014-02-20T02:19:00.001-08:00

El ministro Wert ha conseguido llegar a su propósito, conseguir viajar a los años 50 con una ley de educación a la cúal solo le falta regalar las reglas a los profesores y las orejas de burro para poder castigar como "dios manda".

Lo que mas me llama la atencióon es la titulación que ha usado el legislador, llamando " mejora de la calidad educativa" a semejante estropicio.

pero entrando en matéria, la nueva ley ( cada vez tenemos una história mas larga de leyes de educación), modifica aspecto importantes en la educación, así como:

Pruebas de evaluación final para obtener el título de Graduado en ESO y el título de Bachiller : ( como siempre, para alcanzar un nivel alto, porque lo que ya hicimos batxillerato no tenemos el nivel adecuado...)
Dos opciones en cuarto curso de ESO : por si les costaba ya decidir sobre su futuro a los 16 años, se les añade mas presión.Escojiendo si van a querer decantarse por la formación profesional o por el batxillerato.
Programas de mejora del aprendizaje y del rendimiento en la ESO: un paso directo a la formación profesional básica.
Mayor importancia de las «asignaturas troncales», diseñadas por el Gobierno : solo con el único propósito de limitar la enseñanza en lenguas cooficiales y limitar sus competencias en educación.
Obligatoriedad de la oferta de enseñanzas cuya lengua vehicular sea el castellano : posibilidad que bajo petición, se pueda impartir todas las asignaturas que no sean de lenguas en la lengua oficial del estado... sin palabras, solo añado que luego se preguntan el PORQUÉ de la petición de independencia...
Educación plurilingüe : evidentemente es vital el estudio de lenguas estranjeras, pero no nos pongamos exquisitos que nuestra clase política carece completamente de éste conocimiento.
Asignatura de religión: " con diós hemos topado ¡¡¡" esto se debe a la promesa electoral que realizó el PP ha cambio de su mayoría absoluta, los llamados compromisos políticos.Lo que no se entiene es que con la gran defensa que realizan sobre la intocable Constitución Española, en ella se menciona que estamos en un estado laico.. a veces se nos olvida.
Nuevas modalidades de Formación Profesional: la Formación Profesional Básica y la Formación Profesional dual : para no sobreocupar las universidades...
Ampliación de las competencias del director en detrimento del Consejo Escolar: dar mas opciones a la APA, que es la que controla al consejo escolar, para que tenga mas poder sobre la educación ( tendrían que educar más en casa y no meterse tanto en la de fuera...)
Institutos de Educación Secundaria con especialización curricular: aquellos centros que " se lo merezcan" recibirán mas y mejor.
Libertad de enseñanza: libertad enmarcada es esta nueva ley no hace falta ni mencionarlo...
Nueva relación en cuanto a la oferta de plazas entre la enseñanza pública y la privada concertada : " campi qui pugui" o sea libre elección..
Posibilidad de construir y gestionar colegios privados concertados sobre suelo público
Conciertos con los colegios que separan por sexos : esta ya es LO MAS, que puedan aspiar a subvenciones o privilegios siendo centros privados solo puede tener una justificación, para potencioar el uso de dichos centros.

Después de la aberración que supone aprobar dicha ley, si en las próximas elecciones se sigue con la votación popular del partido del estado, una servidora empezará a considerar seriamente el exilio a paises francesas que en el pasado tan bien nos trataron cuando tuvimos que huir de nuestro propio país.

Anteproyecto de Ley Orgánica del aborto

2014-02-17T02:02:00.001-08:00

En la exposición de motivos del anteproyecto de ley orgánica para la protección de la vida del concebido y de los derechos de la mujer embarazada, se menciona como apoyo para legislar esta nueva norma el articulo 15 CE y la Declaración universal de derechos humanos.

Se utilizan estas normas para la justificación de una reforma de ley que nos lleva a un viaje ne le tiempo hacia los años 90 y las normativas penalizadoras y restrictivas de libertad.

Suena incluso gracioso que se mencione varias veces la dignidad de la mujer e incluso los derechos de la muejr embarazada, cuando estamos ante una ley que obliga a la no elección de las mujeres en su máxima expressión de libertad como es la posibilidad de engendrar a otro ser vivo.

En la ley por suerte, se indica en el artíulo 1.3 que la conducta de la mujer embarazada en ningún caso será punible... quedará por ver en futuras uevas legislaciones.

En la ley se indica un consulta llamada asesoramiento asistencial y información clínica, que la mujer debe obtener por parte de los médicos o medios asistenciales sanitarios y debe reflexionar sobre ello durante 7 dias. Se entiende que cualquier persona que deba pasar por ese "mal rato" ya ha tenido su tiempo de reflexión y no se le debería imponer algo que le ayude a modificar su voluntad libremente decidida.

Por último mencionaremos los "casos" en los que Gallardon permite interrumpir nuestro embarazo:

El peligro para su salud tiene que suponer un "menoscabo duradero" ( se entiende que debe suponer para ti una larga depresión o una vida desgraciada...)

Elimina el tercer supuesto de 1985 que permitía abortar si había malformación ( punto muy denunciado incluso por asociaciones de madres con hijos con discapacidad)

Lo limita a "anomalías fetales incompatibles con la vida" si afecta a la madre

La mujer tendrá que demostrar entonces que la situación afecta a su salud

Un juez decidirá si hay conflicto entre los padres y las menores

Así pues, dejamos en sus manos señor ministro la proliferación de nuestra especie, gracias a usted la sobrepoblación seguirá hacia adelante sin problemas, todo un éxito político y social.

Por suerte nuestra, en estos tiempos tenemos buenas ofertas en vuelos de compañías " low coast" para poder viajar a Londres.

Cadena humana per la independència

2013-09-05T02:46:00.000-07:00

Com ja sabeu aquest 11 de Setembre es realitzará una cadena humana a favor de la independència de Catalunya.

Es tracta de un moment históric com es pot entendre, ja que s'han estat realitzar cadenes humanes de catalans que estan vivint arreu del món i esta arribant el suport des de totes les parts del món.

Tant la cadena humana com la consulta que es realitzará en el seu dia, son coses que les Institucions Espanyoles , Europees i Internacionals no podrán obviar.
La autodeterminació de un poble be donada en primera instáncia per la sobirania popular, la decisió pública de tota la població de un territori es el primer pas i el mes important per la independència territorial.

En la consulta programada de referèndum, si en l'escrotini surt mes del 50% de si, cap institució podrá obviar la veu de un poble.

Per tots aquells que no tenen lloc a la cadena humana o no es poden desplaçar als llocs on queden plaçes ( com es el cas de una servidora) el dimarts 10 de Setembre es realitzará una cadena humana al centre de Sabadell, será a partir de les 7 de la tarda, us podeu apuntar al següent enllaç.

http://sbdxi.assemblea.cat/activities/14/applications/new/T2j7k9P3okMDSJw3XKms

BONA DIADA I VISCA CATALUNYA

Procedimiento Revisión Tributario

2013-05-30T04:44:00.001-07:00

De la Ley General Tributaria podemos desprender que existen cuatro tipos de procedimientos Tributarios.

El procedimiento gestión, inspección, recaudación y sancionador. También es de aplicación la ley 30/1992 de régimen jurídico de las administraciones publicas.

El procedimiento de inspección será de uno de los procedimientos que analizaremos .

Englobándolos a los cuatro aparece el procedimiento de revisión, ya que cada una de las sanciones o imposiciones o multas que alguno de los cuatro procedimientos dicte, puede ser revisada en vía administrativa.

El derecho tributario constituye una rama especial del derecho administrativo, por lo que el ordenamiento jurídico le reconoce, al igual que el campo administrativo, como garantía del ciudadano o privilegio de la Administración la vía del recurso, en virtud de la cual la Administración pueda reconsiderar sus propios actos.

El Art. 8 LGT de 28 de diciembre de 1963 consagra la presunción de legalidad de los actos administrativos en vía tributaria "que sólo podrá destruirse mediante revisión, revocación o anulación practicada de oficio, o en virtud de los recursos pertinentes". Este precepto está desarrollado por el capítulo 8 de la expresada Ley, titulado "Revisión de los actos en vía administrativa", del cual se pueden extraer los siguientes tipos de recurso:

A) La revisión de oficio. Constituye un régimen extraordinario de revisión de los actos firmes en materia tributaria. Debido a dicho carácter extraordinario, está basado en unas causas tasadas, concediéndole a la Administración una facultad de carácter excepcional, en virtud de la cual puede revisar sus actos sin necesidad de acudir a un tribunal, e incluso sin mediar la instancia de los particulares afectados. La expresada facultad puede ejercitarse en plazos cuya duración es mucho mayor que los que afectan a las revisiones de carácter ordinario, teniendo incluso carácter imprescriptible la acción de nulidad de pleno derecho. En compensación a las facultades conferidas, se le imponen unos límites concretos:

a) La necesidad de alegar las causas tasadas que los justifiquen.

b) La imposibilidad de revisar los actos confirmados por sentencia firme.

c) La posibilidad de recurrir las resoluciones dictadas a su amparo.

Los procedimientos revisorios establecidos en la LGT son los siguientes:

a) Revisión de actos nulos de pleno derecho (Art. 153 LGT).

b) Revisión de actos anulables (Art. 154 LGT).

La LGT señala además otros procedimientos de revisión que no pueden calificarse absoluta e íntegramente de procedimientos revisorios:

a) La devolución de ingresos indebidos (Art. 155 LGT).

b) La rectificación de errores materiales (Art. 156 LGT).

B) La revisión ordinaria: régimen ordinario de impugnación aplicable exclusivamente a aquellos actos que no han adquirido firmeza y que puede ejercitarse en el plazo de 15 días, siempre que se basen en cualquier infracción del Ordenamiento jurídico. Dentro de esta teoría general pueden señalarse:

a) El recurso de reposición. Se trata de un recurso de carácter potestativo que puede interponerse ante el propio órgano que dictó el acto administrativo, y con carácter previo a la vía económico-administrativa. Mediante el mismo, son susceptibles de impugnación los mismos actos reclamables en la vía económico-administrativa. Su regulación se encuentra establecida en los Art. 160 a 162 LGT, desarrollados por el RD de 7 de septiembre de 1979.

b) La reclamación económico-administrativa. Constituye el recurso tributario típico por razón de la materia reclamable (fundamentalmente tributaria) ordinario dentro de esta materia (se dirige contra actos administrativos no firmes) y presupuesto necesario para poder acudir a la vía jurisdiccional (en virtud del carácter potestativo del recurso de reposición). Su regulación se encuentra establecida en la Sección III, Capítulo V, del Título III de la Ley General Tributaria

El procedimiento de revisión en vía administrativa

a) La revisión de actos en vía administrativa

La revisión de los actos administrativos puede llevarse a efecto en dos vías distintas:

1. En la vía administrativa, cuando son los propios órganos de la Administración los que verifican la revisión.

2. En la vía jurisdiccional, cuando la revisión se consigue acudiendo a los tribunales de justicia a través del recurso contencioso-administrativo.

En materia fiscal, la Ley General Tributaria artículos 213 a 249, :

Los procedimientos especiales de revisión.

1. El recurso de reposición.

2. Las reclamaciones económico-administrativas.

Procedimientos especiales

a) Declaración de nulidad de pleno derecho. Corresponde al ministro de Economía y Hacienda, de oficio o a instancia de parte, en el ámbito de la Administración del Estado, previo informe favorable del Consejo de Estado, la declaración de nulidad de pleno derecho de los actos dictados en materia tributaria, así como de las resoluciones de los órganos económico-administrativos que hayan puesto fin a la vía administrativa o que no hayan sido recurridos en plazo, en los siguientes supuestos:

· Que lesionen los derechos y libertades susceptibles de amparo constitucional.

· Que hayan sido dictados por órgano manifiestamente incompetente por razón de la materia o del territorio.

· Que tengan un contenido imposible.

· Que sean constitutivos de infracción penal o se dicten como consecuencia de ésta.

· Que hayan sido dictados prescindiendo total y absolutamente del procedimiento legalmente establecido para ello o de las normas que contienen las reglas esenciales para la formación de la voluntad en los órganos colegiados.

· Los actos expresos o presuntos contrarios al ordenamiento jurídico por los que se adquieren facultades o derechos cuando se carezca de los requisitos esenciales para su adquisición.

· Cualquier otro que se establezca expresamente en una disposición de rango legal.

La iniciación puede realizarse tanto de oficio, por acuerdo del órgano que dictó el acto o de su superior jerárquico, como a instancia del interesado.

El procedimiento contempla los siguientes trámites:

· La audiencia al interesado o interesados.

· Serán oídos aquellos a quienes reconoció derechos el acto o cuyos interesados resultaron afectados por el mismo.

· Dictamen previo favorable del Consejo de Estado u órgano equivalente de la respectiva comunidad autónoma, si lo hubiera.

En el ámbito de competencias del Estado, la resolución de este procedimiento corresponderá al ministro de Hacienda.

La LGT establece un plazo máximo de un año para resolver.

Contra la resolución desestimatoria sólo cabe recurso contencioso-administrativo, sin que quepa interponer contra ella reclamación económico-administrativa.

b) Declaración de lesividad de actos anulables. Fuera de los casos previstos para los supuestos de nulidad de pleno derecho y de la rectificación de errores aritméticos, materiales o de hecho, la Administración Tributaria no podrá anular en perjuicio de los interesados sus propios actos y resoluciones. No obstante lo anterior, la Administración Tributaria podrá declarar lesivos para el interés público sus actos y resoluciones favorables a los interesados que incurran en cualquier infracción del ordenamiento jurídico, a fin de proceder a su posterior impugnación en vía contencioso-administrativa

c) La revocación. La Administración Tributaria podrá revocar sus actos en beneficio de los interesados cuando se estime que infringen manifiestamente la Ley, cuando circunstancias sobrevenidas que afecten a una situación jurídica particular pongan de manifiesto la improcedencia del acto dictado o cuando en la tramitación del procedimiento se haya producido indefensión a los interesados.

La revocación sólo será posible mientras no haya transcurrido el plazo de prescripción.

El procedimiento de revocación se iniciará siempre de oficio, y el órganos competente para declararla debe ser distinto del órgano que dictó el acto.

En el expediente se dará audiencia a los interesados y deberá incluirse un informe del órgano con funciones de asesoramiento jurídico sobre la procedencia de la revocación del acto.

El plazo máximo para notificar resolución expresa será de seis meses desde la notificación del acuerdo de iniciación del procedimiento.

Las resoluciones que se dicten en este procedimiento pondrán fin a la vía administrativa, por lo que sólo cabe recurso contencioso-administrativo.

d) Rectificación de errores. La Administración podrá rectificar errores materiales, de hecho o aritméticos en los siguientes términos:

1. El órgano u organismo que hubiera dictado el acto o la resolución de la reclamación rectificará en cualquier momento, de oficio o a instancia del interesado, los errores materiales, de hecho o aritméticos, siempre que no hubiera transcurrido el plazo de prescripción.
En particular, se rectificarán por este procedimiento los actos y las resoluciones de las reclamaciones económico-administrativas en los que se hubiera incurrido en error de hecho que resulte de los propios documentos incorporados al expediente.
La resolución corregirá el error en la cuantía o en cualquier otro elemento del acto o resolución que se rectifica.

El ejercicio de esta facultad no implica la existencia de una revisión administrativa del acto impugnado, se ha incurrido en un error fáctico involuntario.

El plazo máximo para notificar resolución expresa será de seis meses desde que se presente la solicitud por el interesado o desde que se le notifique el acuerdo de iniciación de oficio del procedimiento.

Por último, significar que las resoluciones que se dicten en este procedimiento serán susceptibles de recurso de reposición y de reclamación económico-administrativa.

e) La devolución de ingresos indebidos. El ingreso indebido puede venir motivado por los siguientes motivos:

1. Cuando se haya producido una duplicidad en el pago de deudas tributarias o sanciones.

2. Cuando la cantidad pagada haya sido superior al importe a ingresar resultante de un acto administrativo o de una autoliquidación.

3. Cuando se hayan ingresado cantidades correspondientes a deudas o sanciones tributarias después de haber transcurrido los plazos de prescripción.

4. Cuando así lo establezca la normativa tributaria.

Son titulares del derecho a la devolución de los ingresos que indebidamente hubieran realizado en el Tesoro Público con ocasión del cumplimiento de sus obligaciones tributarias o del pago de sanciones los obligados tributarios, los sujetos infractores o los sucesores de unos y otros.

En cuanto al procedimiento para el reconocimiento del derecho a la devolución de un ingreso indebido, podrá iniciarse de oficio o a instancia de interesado.

Las resoluciones que se dicten en este procedimiento serán susceptibles de recurso de reposición y de reclamación económico-administrativa.

Cuando el acto de aplicación de los tributos o de imposición de sanciones en virtud del cual se realizó el ingreso indebido hubiera adquirido firmeza, únicamente se podrá solicitar la devolución del mismo instando o promoviendo la revisión del acto mediante alguno de los procedimientos especiales de revisión y mediante el recurso extraordinario.

No obstante lo anterior, cuando un obligado tributario considere que la presentación de una autoliquidación ha dado lugar a un ingreso indebido, podrá instar la rectificación de la autoliquidación.

Por último, señalar que en la devolución de ingresos indebidos se liquidarán intereses de demora sin necesidad de que el obligado tributario lo solicite. A estos efectos, el interés de demora se devengará desde la fecha en que se hubiese realizado el ingreso indebido hasta la fecha en que se ordene el pago de la devolución, sin tener en cuenta en el cómputo de este periodo las dilaciones imputables al interesado.

El recurso de reposición

El recurso de reposición se caracteriza por es previo a la reclamación económico-administrativa.Se trata de un recurso potestativo.El plazo de interposición será de un mes a contar desde el día siguiente a la notificación expresa o presunta del acto que se recurre.

Estarán legitimados para interponer el recurso de reposición las mismas personas que se establecen como legitimadas para interponer la reclamación económico-administrativa.

La interposición del recurso de reposición no implica la suspensión automática de la ejecución del acto impugnado, salvo que se garantice, ante el órgano que dictó el acto, el importe del mismo, los intereses por el periodo que medie en la suspensión y los recargos que fueran exigibles al tiempo de solicitarse la suspensión. Las garantías aceptadas por la LGT son las siguientes:

· Depósito de dinero o valores públicos.

· Aval o fianza de carácter solidario de entidad de crédito o sociedad de garantía recíproca o certificado de seguro de caución.

· Fianza personal y solidaria de otros contribuyentes de reconocida solvencia para deudas inferiores a 1.500 euros.

La necesidad de aportar garantía tiene las siguientes excepciones:

· Las sanciones quedarán suspendidas de manera automática.

· Podrá suspenderse la ejecución del acto recurrido sin necesidad de aportar garantía cuando se aprecie que al dictarlo se ha podido incurrir en error aritmético, material o de hecho.

El recurso se realizará por escrito, contendrá alegaciones y será competente para conocer y resolver el recurso de reposición el órgano que dictó el acto recurrido.

El plazo máximo para notificar la resolución será de un mes contado desde el día siguiente al de presentación del recurso, transcurrido el cual sin resolución expresa se generarán los siguientes efectos:

El interesado podrá considerar desestimado el recurso.

Siempre que se haya acordado la suspensión dejará de devengarse el interés de demora.

Las reclamaciones económico-administrativas

La reclamación económico-administrativa es una clase de recurso administrativo cuyo objeto es examinar la legalidad de los actos administrativos de contenido económico regulados por el Derecho financiero y funciona como un presupuesto necesario del recurso ante la jurisdicción contencioso-administrativa.

a) Actos reclamables

La aplicación de los tributos y la imposición de sanciones tributarias que realicen la Administración General del Estado y las entidades de Derecho Público vinculadas o dependientes de la misma y las administraciones tributarias de las comunidades autónomas y de las ciudades con Estatuto de Autonomía.

Los actos recaudatorios de la Agencia Estatal de Administración Tributaria relativos a ingresos de Derecho Público del Estado y de las entidades de Derecho Público vinculadas o dependientes de la Administración General del Estado o relativos a ingresos de Derecho Público, tributarios o no tributarios, de otra Administración Pública.

El reconocimiento o la liquidación por autoridades u organismos de los Ministerios de Hacienda y de Economía de obligaciones del Tesoro Público y las cuestiones relacionadas con las operaciones de pago por dichos órganos con cargo al Tesoro.

El reconocimiento y pago de toda clase de pensiones y derechos pasivos que sea competencia del Ministerio de Hacienda.

b) Órganos ante los que se interponen las reclamaciones

El conocimiento de las materias objeto de reclamación económico-administrativa corresponderá a:

· El Tribunal Económico-Administrativo Central

· Los tribunales económico-administrativos regionales (con sede en cada una de las capitales de las comunidades autónomas) y locales (con sede en Ceuta y Melilla).

También tendrá la consideración de órgano económico-administrativo la Sala Especial para la Unificación de Doctrina, la cual tiene por objeto resolver el recurso extraordinario para la unificación de doctrina.

Por otra parte, debe tenerse en cuenta que la Ley Orgánica 8/1980, de financiación de las comunidades autónomas, establece:

· El conocimiento de las reclamaciones interpuestas contra los actos dictados por las comunidades autónomas y por las ciudades con Estatuto de CCAA en relación con sus tributos propios corresponderá a sus propios órganos económico-administrativos.

· La función unificadora de criterio en los tributos estatales corresponde a la Administración Tributaria del Estado.

Por su parte, la Ley 22/2009, de 18 de diciembre, por la que se regula el sistema de financiación de las comunidades autónomas de régimen común y ciudades con Estatuto de Autonomía establece que:

· Las CC AA podrán asumir la competencia para la revisión de los actos por ellas dictados en relación con:

1. Impuesto sobre el patrimonio.

2. Impuesto sobre sucesiones y donaciones.

3. Impuesto sobre transmisiones patrimoniales y actos jurídicos documentados.

4. Tributos sobre el juego.

5. Impuesto especial sobre determinados medios de transporte.

6. Impuesto sobre las ventas minoristas de determinados hidrocarburos.

Esta competencia se extiende a los siguientes procedimientos, recursos y reclamaciones:

-Procedimientos especiales de revisión.

-Recurso de reposición.

-Reclamaciones económico-administrativas en única o primera instancia o en procedimiento abreviado.

No obstante, en los supuestos de reclamaciones en primera instancia, las CC AA podrán optar por asumir la competencia para la resolución de las reclamaciones económico-administrativas en única instancia.

Por todo lo anterior, corresponde a cada comunidad autónoma y cada ciudad con Estatuto de Autonomía determinar su estructura administrativa para el ejercicio de la función revisora en el ámbito de las reclamaciones económico-administrativas, todo ello sin perjuicio de la labor unificadora del Estado que será ejercida por el Tribunal Económico-Administrativo Central y por la Sala Especial para la Unificación de Doctrina.

Las competencias de cada uno de estos órganos son las siguientes:

Tribunal Económico-Administrativo Central

En única instancia, de las reclamaciones económico-administrativas que se interpongan contra los actos administrativos dictados por los órganos centrales del Ministerio de Economía y Hacienda u otros departamentos ministeriales de la AEAT, así como contra los actos dictados por los órganos superiores de la Administración de las comunidades autónomas.

En única instancia, de las reclamaciones que se interpongan contra los actos administrativos dictados por los órganos periféricos de la Administración General del Estado, de la AEAT, o en su caso, por los órganos de las comunidades autónomas no comprendidos en el párrafo anterior, así como contra las actuaciones de los particulares susceptibles de reclamación, cuando, aun pudiendo presentarse en primera instancia ante el tribunal económico-administrativo regional o local correspondiente, o en su caso, ante el órgano económico-administrativo de las comunidades autónomas, la reclamación se interponga directamente ante el Tribunal Económico-Administrativo Central.

En segunda instancia, de los recursos de alzada ordinarios que se interpongan contra las resoluciones dictadas en primera instancia por los tribunales económico-administrativos regionales y locales y, en su caso, como consecuencia de la labor unificadora de criterio que corresponde al Estado, contra las resoluciones dictadas por los órganos económico-administrativos de las CC AA.

De los recursos extraordinarios de revisión y de alzada para la unificación de criterio. No obstante lo anterior, cuando las CC AA hayan optado por asumir la competencia para la resolución de las reclamaciones económico-administrativas en única instancia, conocerán del recurso extraordinario de revisión contra actos firmes de su administración tributaria y contra resoluciones firmes de sus propios órganos económico-administrativos.

De la rectificación de errores en los que incurran sus propias resoluciones

Los tribunales económico-administrativos funcionarán:

· En pleno, el cual estará formado por el presidente, los vocales y el secretario.

· En salas formadas por el presidente, un vocal al menos y el secretario.

· De forma unipersonal a través del presidente, cualquiera de los vocales o del secretario.

c) Legitimados para interponer las reclamaciones

1. Los obligados tributarios y los sujetos infractores.

2. Cualquier otra persona cuyos intereses legítimos resulten afectados por el acto o la actuación tributaria.

d) Suspensión de la ejecución del acto reclamado

Tanto en Derecho Tributario como en Derecho Administrativo rige como regla general que los actos administrativos, y por tanto, los actos en materia tributaria, son inmediatamente ejecutivos, por lo que la interposición de recursos contra ellos no suspende la ejecución de los mismos, salvo que se aporten las garantías necesarias. Dicho principio rige igualmente en el ámbito de las reclamaciones económico-administrativas.

No obstante lo anterior y de acuerdo con el artículo 233 de la LGT:

La ejecución del acto impugnado quedará suspendida automáticamente a instancia del interesado si se garantiza el importe de dicho acto, los intereses de demora que genere la suspensión y los recargos que pudieran proceder.

Si la impugnación afectase a una sanción tributaria, la ejecución de la misma quedará suspendida automáticamente sin necesidad de aportar garantías.

Ahora bien, la ejecución del acto o resolución impugnado mediante un recurso extraordinario de revisión no podrá suspenderse en ningún caso.Cuando deba ingresarse total o parcialmente el importe derivado del acto impugnado como consecuencia de la resolución de la reclamación, se liquidará interés de demora por todo el periodo de suspensión.

1. Supuestos de suspensión

a) Suspensión automática.

Las garantías necesarias para obtener la suspensión automática serán exclusivamente las siguientes:

· Depósito de dinero o valores públicos.

· Aval o fianza de carácter solidario de entidad de crédito o sociedad de garantía recíproca o certificado de seguro de caución.

· Fianza personal y solidaria de otros contribuyentes de reconocida solvencia para deudas de hasta 1.500 euros.

b) Suspensión con prestación de otras garantías.

Cuando el interesado no pueda aportar las garantías necesarias para obtener la suspensión a que se refiere el apartado anterior, se acordará la suspensión previa prestación de otras garantías que se estimen suficientes.

c) Suspensión por el tribunal económico-administrativo.

El tribunal podrá suspender la ejecución del acto con dispensa total o parcial de garantías cuando dicha ejecución pudiera causar perjuicios de difícil o imposible reparación.

Cuando se trate de actos que no tengan por objeto una deuda tributaria o cantidad líquida, el tribunal podrá suspender su ejecución cuando así lo solicite el interesado y justifique que su ejecución pudiera causar perjuicios de imposible o difícil reparación.

También se podrá suspender la ejecución del acto recurrido sin necesidad de aportar garantía cuando se aprecie que al dictarlo se ha podido incurrir en error aritmético, material o de hecho.

2. Extensión de la suspensión

La suspensión de la ejecución del acto se mantendrá durante la tramitación del procedimiento económico-administrativo en todas sus instancias.

La suspensión producida en el recurso de reposición se podrá mantener en la vía económico-administrativa cuando los efectos de las garantías alcancen a la misma.

Se mantendrá la suspensión producida en vía administrativa cuando el interesado comunique a la Administración Tributaria en el plazo de interposición del recurso contencioso-administrativo que ha interpuesto dicho recurso y ha solicitado la suspensión en el mismo.

Dicha suspensión continuará, siempre que la garantía que se hubiese aportado en vía administrativa conserve su vigencia y eficacia, hasta que el órgano judicial adopte la decisión que corresponda en relación con la suspensión solicitada.

Tratándose de sanciones, la suspensión se mantendrá, en los términos previstos en el párrafo anterior y sin necesidad de prestar garantía, hasta que se adopte la decisión judicial.

Por último destacar que la Administración rembolsará, previa acreditación de su importe, el coste y sus intereses de demora, de los avales y otras garantías aportadas para suspender el acto o para aplazar o fraccionar el pago de la deuda, si el acto o deuda es declarado total o parcialmente improcedente por sentencia o resolución administrativa firme.

Procedimiento

El procedimiento se caracteriza por que se tramitará en única o primera instancia, o a través del procedimiento abreviado ante órganos unipersonales. Se trata de un procedimiento gratuito, si bien cabe la posibilidad de condena en costas cuando se aprecie temeridad o mala fe en el reclamante, y en el que no es necesaria la intervención de abogado ni de procurador.

a) Procedimiento en primera o única instancia

El procedimiento en única o primera instancia será de aplicación a los tribunales económico-administrativos regionales o locales, a los órganos económico-administrativo de las comunidades autónomas, y al Tribunal Económico-Administrativo Central cuando conozca en única instancia.

1. Iniciación

a) Plazo de interposición de la reclamación

La reclamación económico-administrativa en única o primera instancia se interpondrá en el plazo de un mes a contar desde el día siguiente al de la notificación del acto impugnado, desde el día siguiente a aquel en que se produzcan los efectos del silencio administrativo o desde el día siguiente a aquel en que quede constancia de la realización u omisión de la retención o ingreso a cuenta, de la repercusión motivo de la reclamación o de la sustitución derivada de las relaciones entre el sustituto y el contribuyente.

Tratándose de reclamaciones relativas a la obligación de expedir y entregar factura que incumbe a empresarios y profesionales, el plazo al que se refiere el párrafo anterior empezará a contarse transcurrido un mes desde que se haya requerido formalmente el cumplimiento de dicha obligación.

En el supuesto de deudas de vencimiento periódico y notificación colectiva, el plazo para la interposición se computará a partir del día siguiente al de finalización del periodo voluntario de pago.

b) Contenido de la reclamación

El procedimiento deberá iniciarse mediante escrito, que podrá limitarse a solicitar que se tenga por interpuesta, identificando al reclamante, el acto o actuación contra el que se reclama, el domicilio para notificaciones y el tribunal ante el que se interpone. Asimismo, el reclamante podrá acompañar las alegaciones en que base su derecho.

En los casos de reclamaciones relativas a retenciones, ingresos a cuenta, repercusiones, obligación de expedir y entregar factura y a las relaciones entre el sustituto y el contribuyente, el escrito deberá identificar también a la persona recurrida y su domicilio y adjuntar todos los antecedentes que obren a disposición del reclamante o en registros públicos.

c) Órgano al que se dirige la reclamación

El escrito de interposición se dirigirá al órgano administrativo que haya dictado el acto reclamable, que lo remitirá al tribunal competente en el plazo de un mes junto con el expediente correspondiente, al que se podrá incorporar un informe si se considera conveniente.

El órgano administrativo que dictó el acto podrá anular total o parcialmente el acto impugnado antes de la remisión del expediente al tribunal dentro del plazo señalado en el párrafo anterior, siempre que no se hubiera presentado previamente recurso de reposición. En este caso, se remitirá al tribunal el nuevo acto dictado junto con el escrito de interposición.

Si el órgano administrativo no hubiese remitido al tribunal el escrito de interposición de la reclamación, bastará que el reclamante presente ante el tribunal la copia sellada de dicho escrito para que la reclamación se pueda tramitar y resolver.

En los casos de reclamaciones relativas a retenciones, ingresos a cuenta, repercusiones, a la obligación de expedir y entregar factura y relaciones entre el sustituto y el contribuyente, el escrito de interposición se dirigirá al tribunal competente para resolver la reclamación.

2. Tramitación

a) Puesta de manifiesto para alegaciones

El tribunal, una vez recibido y, en su caso, completado el expediente, lo pondrá de manifiesto a los interesados que hubieran comparecido en la reclamación y no hubiesen formulado alegaciones en el escrito de interposición o las hubiesen formulado, pero con la solicitud expresa de este trámite, por plazo común de un mes, en el que deberán presentar el escrito de alegaciones con aportación de las pruebas oportunas.

En los casos de reclamaciones relativas a retenciones, ingresos a cuenta, repercusiones, obligación de expedir y entregar factura o a las relaciones entre el sustituto y el contribuyente, el tribunal notificará la interposición de la reclamación a la persona recurrida para que comparezca, mediante escrito de mera personación, adjuntando todos los antecedentes que obren a su disposición o en registros públicos.

b) Informes

El tribunal podrá solicitar informe al órgano que dictó el acto impugnado, al objeto de aclarar las cuestiones que lo precisen. El tribunal deberá dar traslado del informe al reclamante para que pueda presentar alegaciones al mismo.

c) Prueba

Las pruebas testificales, periciales y las consistentes en declaración de parte se realizarán mediante acta notarial o ante el secretario del tribunal o el funcionario en quien el mismo delegue, que extenderá el acta correspondiente. No cabrá denegar la práctica de pruebas relativas a hechos relevantes, pero la resolución que concluya la reclamación no entrará a examinar las que no sean pertinentes para el conocimiento de las cuestiones debatidas, en cuyo caso bastará con que dicha resolución incluya una mera enumeración de las mismas, y decidirá sobre las no practicadas.

Cuando de las alegaciones formuladas en el escrito de interposición de la reclamación o de los documentos adjuntados por el interesa do resulten acreditados todos los datos necesarios para resolver o éstos puedan tenerse por ciertos, o cuando de aquéllos resulte evi dente un motivo de inadmisibilidad, se podrá prescindir de los trámites señalados en los anteriores apartados.

d) Extensión de la revisión

Las reclamaciones y recursos económico-administrativos someten a conocimiento del órgano competente para su resolución todas las cuestiones de hecho y de derecho que ofrezca el expediente, hayan sido o no planteadas por los interesados, sin que en ningún caso pueda empeorar la situación inicial del reclamante.

Si el órgano competente estima pertinente examinar y resolver cuestiones no planteadas por los interesados, las expondrá a los mismos para que puedan formular alegaciones.

3. Terminación

a) Formas de terminación

El procedimiento finalizará por renuncia al derecho en que la reclamación se fundamente, por desistimiento de la petición o instancia, por caducidad de ésta, por satisfacción extraprocesal y mediante resolución.

Cuando se produzca la renuncia o desistimiento del reclamante, la caducidad de la instancia o la satisfacción extraprocesal, el tribunal acordará motivadamente el archivo de las actuaciones. Este acuerdo podrá ser adoptado a través de órganos unipersonales.

b) Resolución

Las resoluciones dictadas deberán contener los antecedentes de hecho y los fundamentos de derecho en que se basen y decidirán todas las cuestiones que se susciten en el expediente, hayan sido o no planteadas por los interesados.

La resolución podrá ser estimatoria, desestimatoria o declarar la inadmisibilidad. La resolución estimatoria podrá anular total o parcialmente el acto impugnado por razones de derecho sustantivo o por defectos formales.

Cuando la resolución aprecie defectos formales que hayan disminuido las posibilidades de defensa del reclamante, se producirá la anulación del acto en la parte afectada y se ordenará la retroacción de las actuaciones al momento en que se produjo el defecto formal.

c) Plazo de resolución

La duración del procedimiento en cualquiera de sus instancias será de un año contado desde la interposición de la reclamación. Transcurrido este plazo, el interesado podrá considerar desestimada la reclamación al objeto de interponer el recurso procedente, cuyo plazo se contará a partir del día siguiente de la finalización del plazo de un año a que se refiere este apartado.

Transcurrido un año desde la iniciación de la instancia correspondiente sin haberse notificado resolución expresa y siempre que se haya acordado la suspensión del acto reclamado, dejará de devengarse el interés de demora.

d) Recurso de anulación

Con carácter previo, en su caso, al recurso de alzada ordinario, podrá interponerse ante el tribunal recurso de anulación en el plazo de 15 días exclusivamente en los siguientes casos:

-Cuando se haya declarado incorrectamente la inadmisibilidad de la reclamación.

-Cuando se hayan declarado inexistentes las alegaciones o pruebas oportunamente presentadas.

-Cuando se alegue la existencia de incongruencia completa y manifiesta de la resolución.

También podrá interponerse recurso de anulación contra el acuerdo de archivo de actuaciones al que se refiere el artículo anterior.

El escrito de interposición incluirá las alegaciones y adjuntará las pruebas pertinentes. El tribunal resolverá sin más trámite en el plazo de un mes; se entenderá desestimado el recurso en caso contrario.

e) Doctrina de los tribunales económico-administrativos

La doctrina que de modo reiterado establezca el Tribunal Económico-Administrativo Central vinculará a los tribunales económico-administrativos regionales y locales y a los órganos económico administrativos de las CC AA y al resto de la Administración Tributaria.

El Tribunal Económico-Administrativo Central recogerá de forma expresa en sus resoluciones y acuerdos que se trata de doctrina reiterada. En cada Tribunal Económico-Administrativo, la doctrina sentada por su pleno vinculará a las salas y la de ambos a los órganos unipersonales. Las resoluciones y los actos de la Administración Tributaria que se fundamenten en la doctrina establecida conforme a este precepto lo harán constar expresamente.

b) Procedimiento abreviado ante órganos unipersonales

Las reclamaciones económico-administrativas se tramitarán por este procedimiento:

-Cuando sean de cuantía inferior a 6.000 euros o a 72.000 si se trata de bases o valoraciones.

-Cuando se alegue exclusivamente la inconstitucionalidad o ilegalidad de normas.

-Cuando se alegue exclusivamente falta o defecto de notificación.

-Cuando se alegue exclusivamente insuficiencia de motivación o incongruencia del acto impugnado.

-Cuando se aleguen exclusivamente cuestiones relacionadas con la comprobación de valores.

-Cuando concurran otras circunstancias previstas reglamentariamente.

b) Competencia para la resolución

Las reclamaciones económico-administrativas tramitadas por este procedimiento se resolverán en única instancia por los tribunales económico-administrativos mediante órganos unipersonales. Son órganos unipersonales los que sean designados por acuerdo del presidente del Tribunal Económico-Administrativo Central entre los funcionarios destinados en los tribunales, a propuesta de sus respectivos presidentes.

d) Tramitación y resolución

Cuando el órgano económico-administrativo lo estime necesario, de oficio o a instancia del interesado, convocará la celebración de una vista oral comunicando al interesado el día y la hora en que debe personarse al objeto de fundamentar sus alegaciones.

El plazo máximo para notificar la resolución será de seis meses contados desde la interposición de la reclamación. Transcurrido dicho plazo sin que se haya notificado la resolución expresa, el interesado podrá considerar desestimada la reclamación al objeto de interponer el recurso procedente, cuyo plazo se contará a partir del día siguiente de la finalización del plazo de seis meses a que se refiere este apartado.

Transcurridos seis meses desde la interposición de la reclamación sin haberse notificado resolución expresa y siempre que se haya acordado la suspensión del acto reclamado, dejará de devengarse el interés de demora.

Contra las resoluciones que se dicten en el procedimiento previsto en esta sección no podrá interponerse recurso de alzada ordinario, pero podrán proceder, en su caso, los demás recursos previstos.

Recursos

a)Recurso de alzada ordinario.

El objeto de este recurso son las resoluciones dictadas por los tribunales económico-administrativos regionales y locales en primera instancia, siendo competente para conocer del recurso el Tribunal Económico-Administrativo Central.

El plazo de interposición será de un mes a contar desde el día siguiente a la fecha en que se notifique la resolución recurrida.

Este recurso podrá interponerse por los interesados, por los directores generales del Ministerio de Hacienda y los directores de departamento de la AEAT en las materias de su competencia. También se prevé que las comunidades autónomas puedan interponer este recurso a través de sus órganos equivalentes o asimilados en materia de tributos cedidos o recargos sobre tributos del Estado en materia de su competencia.

En este sentido, la Ley 22/2009, de 18 de diciembre, por la que se regula el sistema de financiación de las comunidades autónomas de régimen común y ciudades con Estatuto de Autonomía establece que las CC AA que no asuman la competencia para la revisión de los actos por ellas dictados en relación con los tributos e impuestos cedidos, o que la asuman en reclamaciones económico-administrativas en única o primera instancia o en procedimiento abreviado, gozarán, en su caso, de legitimación para recurrir en alzada ordinaria las resoluciones de los tribunales económico-administrativos regionales o locales o de sus órganos económico-administrativos, según corresponda, que tengan por objeto actos dictados por ellas.

b) Recurso extraordinario de alzada para unificación de criterio.

El objeto de este recurso son las resoluciones dictadas por los tribunales económico-administrativos regionales y locales no susceptibles de recurso de alzada ordinario y por los siguientes motivos:

· Cuando se estime que las mismas resulten gravemente dañosas y erróneas.

· Cuando no se adecuen a la doctrina del Tribunal Económico-Administrativo Central.

· Cuando apliquen criterios distintos a los empleados por otros tribunales económico-administrativos regionales y locales.

El plazo de interposición será de tres meses a contar desde el día siguiente a la fecha en que se notifique la resolución recurrida.

Este recurso podrá interponerse por los directores generales del Ministerio de Hacienda y los directores de departamento de la AEAT en las materias de su competencia. También se prevé que las comunidades autónomas puedan interponer este recurso a través de sus órganos equivalentes o asimilados y en materia de tributos cedidos o recargos sobre tributos del Estado.

La resolución deberá dictarse por el Tribunal Económico-Administrativo Central en el plazo de seis meses y respetará la situación jurídica particular derivada de la resolución recurrida, unificando el criterio aplicable

c) Recurso extraordinario para la unificación de doctrina.

El objeto de este recurso son las resoluciones dictadas en materia tributaria por el Tribunal Económico-Administrativo Central, siendo interpuesto por el director general de Tributos cuando esté en desacuerdo con el contenido de las mismas.

Dicho recurso extraordinario también podrá ser interpuesto por los directores generales de Tributos de las CC AA, u órganos equivalentes, cuando el recurso tenga su origen en una resolución de un órgano dependiente de la respectiva comunidad autónoma o ciudad con Estatuto de Autonomía.

La competencia para resolver este recurso será de la Sala Especial para la Unificación de Doctrina.Cuando el recurso tenga su origen en una resolución de un órgano dependiente de una comunidad autónoma o ciudad con Estatuto de Autonomía, las referencias al director de la Agencia Estatal de Administración Tributaria y al director general o director del departamento de la Agencia Estatal de Administración Tributaria se entenderán realizadas a los órganos equivalentes o asimilados de dicha comunidad autónoma o ciudad con Estatuto de Autonomía.

La resolución que se dicte:

· Se adoptará en el plazo de seis meses por mayoría simple, teniendo el presidente voto de calidad en caso de empate.

· Respetará la situación jurídica particular derivada de la resolución recurrida.

· Establecerá la doctrina aplicable, la cual será vinculante para los tribunales económico-administrativos
y para el resto de la Administración tributaria.

d) Recurso extraordinario de revisión.

El objeto de este recurso lo constituyen los actos firmes de la Administración tributaria y las resoluciones firmes de los órganos económico-administrativos cuando concurra en ellos alguna de las siguientes circunstancias:

· Que aparezcan documentos de valor esencial para la decisión del asunto que fueran posteriores al acto o resolución recurridos o de imposible aportación al tiempo de dictarse los mismos y que evidencien el error cometido.

· Que al dictar el acto o la resolución hayan influido esencialmente documentos o testimonios declarados falsos por sentencia judicial firme anterior o posterior a aquella resolución.

· Que el acto o la resolución se hubiese dictado como consecuencia de prevaricación, cohecho, violencia, maquinación fraudulenta u otra conducta punible y se haya declarado así en virtud de sentencia judicial firme.

Este recurso podrá interponerse por los mismos interesados que en el recurso de alzada ordinario. En este recurso no cabe la suspensión del acto impugnado.

El plazo de interposición será de tres meses desde que se conozcan los documentos o desde que quedó firme la sentencia judicial.

Será competente para resolver el recurso el Tribunal Económico-Administrativo Central

Revisión Procesos Tributario

2013-04-25T00:26:00.002-07:00