DERECHO MERCANTIL

LA SOCIEDAD ANONIMA

2011-03-20T19:04:00.003-07:00

La sociedad anónima existe bajo una denominación social, requiere un capital social mínimo de cincuenta mil pesos representados por acciones y un mínimo de dos socios y que cada uno de ellos suscriba una acción por lo menos, y son responsables hasta por el monto o valor de su aportación.

El artículo 89 de la Ley General de Sociedades Mercantiles (LGSM) establece que para proceder a la constitución de una sociedad anónima se requiere:

a) que haya dos socios como mínimo, y que cada uno de ellos suscriba una acción por lo menos;

b) que el capital social no sea menor de cincuenta mil pesos y que esté íntegramente suscrito;

c) que se exhiba el dinero efectivo, cuando menos, el veinte por ciento del valor de cada acción pagadera en numerario; y

d) que se exhiba íntegramente el valor de cada acción que haya de pagarse, en todo o en parte, con bienes distintos del numerario.

El artículo 91 de la LGSM establece que la escritura constitutiva de la sociedad anónima deberá contener, además de los datos requeridos por el artículo 6º., los siguientes:

a) la parte exhibida del capital social:

b) el número, valor nominal y naturaleza de las acciones en que se divide el capital social, salvo lo dispuesto en el segundo párrafo de la fracción IV del artículo 125;

c) la forma y términos en que debe pagarse la parte insoluta de las acciones;

d) la participación en las utilidades concedidas a los fundadores;

e) el nombramiento de uno o varios comisarios;

f) las facultades de la asamblea general y las condiciones para la validez de sus deliberaciones, así como para el ejercicio del derecho de voto, en cuanto las disposiciones legales, pueden ser modificadas por la voluntad de los socios.

Caracteres

La sociedad anónima corresponde al grupo de las sociedades de capitales y entre ellas en la actualidad típica. En efecto, corresponde a la categoría de que se habla, en consideración a que para su continuación no se entiende en una manera primaria a la clase de personas que sean todos y cada uno de los accionistas; no interesa mayormente considerar sus prendas morales, sus aptitudes comerciales e industriales, su honestidad, solvencia o conocimientos técnicos; principalmente se entiende al compromiso contraído en orden a suscribir y para pagar la aportación a la posibilidad de acreditar con la acción, la calidad del socio, sin que ello obste para qué casos se atienda a dichos aspectos al organizar las sociedades anónimas; pero no es ni característico, ni fundamental. La mejor demostración del acierto estriba en considerar que muchas sociedades anónimas existen con acciones al portador, esto es, con socios que a la sociedad no le interesa conocer nominalmente, ya que la propiedad legítima de esas acciones se adquiere por tradición simple, aun sin el conocimiento ni el consentimiento de la sociedad.

La anónima ha llegado a divulgarse a nivel universal en la actualidad y es sinónimo de empresa organizada para acometer importantes aspectos de la banca, del comercio en general y de la industria. Es de llamar la atención sobre la tendencia del derecho positivo en orden a la regla de las llamadas instituciones de crédito y demás organizaciones auxiliares del mismo, puesto que exige se constituyan bajo la forma nada menos que de sociedades anónimas, en orden a la organización, administración y demás características propias que se han entendido benéficas para sus miembros y en especial para los terceros; así se puede citar el caso de los bancos de todo orden, compañías de seguros, fianzas, financieras, uniones de crédito, almacenes generales de depósito, cámaras de compensación, bolsas de valores, etc..

Elementos

Denominación Social.- Sirve para designar las sociedades de capitales, que se forma con un nombre arbitrariamente elegido por los organizadores de la sociedad; y si bien es cierto que se aconseja o sugiere la conveniencia de que por sí sola denote el objeto social, pero no es imperativo legal no siquiera doctrinal que eso suceda; se puede constituir y de hecho se constituyen sociedades anónimas con denominaciones que nada dicen del objeto social.

La denominación social no incluye los nombres de los socios, sino queda constituida en forma arbitraria: ninguna influencia sufre o recibe la sociedad de los socios por lo que a la denominación social atañe; al contrario de lo que sucede en el caso de la razón social; y por tanto, la responsabilidad de los socios no se vuelve tampoco ilimitada.

Se denomina justamente anónima a la sociedad de este tipo, en razón de que el nombre de ella no se constituye con los nombres de los socios; de allí la alfa primitiva (que significa sin).

Ahora bien, la denominación, como la razón de toda sociedad, debe ser diversa de la que corresponda a otra cualquiera, debido a que el nombre, que es la denominación y la razón, constituye un privilegio legítimo del que no puede disfrutar ninguna otra persona: se trata además de un derecho personalísimo y de un dato tan importante como que el crédito y la clientela, elementos constitutivos nada menos que del prestigio y valor de una negociación, depende del nombre y están por ello relacionados con éste.

La denominación social no será completa si no incluye, como en el nombre de toda sociedad, el tipo a que pertenece; por consiguiente, habrá de contener la expresión: Sociedad Anónima o su abreviatura: S.A., para caracterizarla plenamente.

El Capital.- Debe, en consecuencia, ser mayor de cincuenta mil pesos o elevarse por encima de tal cifra, como también puede descender, pero en esta última situación nunca debe llegar a menos de veinticinco mil pesos, debido a que se estaría fuera de la ley.

Suscripción y Exhibición.- La suma constitutiva del valor mínimo, sea legal o contractual, debe estar íntegramente suscrita, aun cuando se exhibe solamente el veinte por ciento si se tratare de acciones pagaderas en numerario; en efecto, la ley permite que la exhibición en el caso de la anónima, monte a sólo e veinte por ciento; si bien dispone que el resto deberá exhibirse dentro del plazo máximo de un año a partir de la fecha de la escritura del plazo máximo de un año a contar de la fecha de la escritura social; y es que la anónima al tener el propósito de realizar grandes negocios y a contar por ello con gran capital, el veinte por ciento de éste puede ser y de ordinario suele ser bastante para el inicio de las operaciones. Es evidente por otra parte que la sociedad al constituirse, debe establecer el plazo máximo para la exhibición de la parte insoluta del capital y que ese término se fijará atendiendo a las necesidades que tenga la entidad, según el objeto a que haya de dedicarse y a la forma en que trate de desarrollarlo; sobre este particular no hay reglas y es la escritura social la que debe establecer esos puntos particulares.

Los socios suscriptores de capital insoluto, por lo demás, deberán garantizar los intereses de la sociedad, a efecto de que llegado el plazo para el pago, éste se haga efectivo y sin dificultad.

En cuanto a las acciones pagaderas en bienes distintos del dinero, sea total o parcialmente, la ley dispone que la exhibición debe ser total; y tratándose de bienes distintos del dinero, éstos pueden mudar de valor con facilidad, dando lugar a que la sociedad los aceptara por una cantidad concreta en el momento de la suscripción y a la hora de la exhibición pueden valer menos con quebranto serio del patrimonio social; así hasta que esos bienes diversos del dinero se entregaran a la sociedad, con el valor que previamente y de común acuerdo se les hubiere asignado, el riesgo correría en principio a cargo de la sociedad, por más que la ley responsabiliza al socio durante dos años por el valor con que entregó los bienes.

Número de Socios.- Se requiere cuando menos que dos constituyan la sociedad y otorguen el pacto.

La ley requiere que cada socio suscriba cuando menos una acción; es tan evidente el fundamento de esa disposición, que casi podía haberse omitido, puesto que para ser socio se requiere en la anónima ser accionista: así se adquiere la calidad jurídica social y además los derechos sociales en general y los económicos en particular; de suerte que, si de los socios fundadores se tratare, nadie podría ostentar como tal si no fuere antes accionista; y si a los socios de nuevo ingreso se aluden, tampoco sería posible imaginarlos, si antes no tuvieren la condición de titulares por lo menos de una acción.

LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA: RESCISIÓN DEL CONTRATO SOCIAL

2011-03-06T18:41:00.001-08:00

Respecto a los socios, corresponde a la sociedad la facultad de excluir a los socios por el procedimiento de declarar rescindido respecto de ellos el contrato social, en los casos que implican violación contractual, por lo mismo que el contrato obliga a sus otorgantes; no puede dejarse al arbitrio de alguno de ellos en su cumplimiento y además porque la cláusula resolutoria va implícita en el pacto plurilateral, que es el de sociedad; por lo que se puede rescindir de los socios por los siguientes casos:

a) de un modo general, por violación al pacto;

b) infracción además a las disposiciones de la ley por las que se deba regir el citado pacto social, de un modo particular;

c) por el uso de la firma social o del capital de la sociedad para negocios particulares del socio, y

d) por comisión de actos dolosos y fraudulentos cometidos por el socio contra la compañía.

LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA: REEMBOLSO DE CAPITAL

2011-03-06T18:35:00.001-08:00

Excepto en los casos de reducción del capital, éste no podrá distribuirse a los socios sino cuando se consumare la liquidación de la sociedad y se hubieren cubierto las cargas de la misma, salvo que otra cosa se hubiere determinado y que con ello no se perjudiquen los derechos de terceros; puesto que éstos los conservarán en todo caso para exigir responsabilidad a los administradores que hubieren obrado contra lo que ya se ha expresado.

LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA: ADMINISTRACION DE LA SOCIEDAD

2011-03-06T18:31:00.001-08:00

Se aplica la regla de la sociedad en nombre colectivo.

Al no establecer la escritura social quienes hayan de administrar la sociedad, por imperio de la ley se aplicará la regla de la colectiva en orden a que concurrirán todos los socios a dicha administración.

De acuerdo con la regla general en orden a la administración de la sociedad, la limitada se rige por uno o más administradores, socios o extraños a la sociedad, los cuales pueden ser electos para fungir en tiempo determinado o bien por tiempo ilimitado, sin que obste para que además se pueda establecer que el nombramiento de éstos sea irrevocable, puesto que la ley lo prohíbe ( y añadiendo los casos de infracción a la ley, al pacto o estatutos, en que a pesar de la irrevocabilidad, deben cesar en sus funciones ordinariamente por dolo, fraude, negligencia y otros imperiosos motivos que causen grave daño o perjuicio a la sociedad); y reserva la ley a las asambleas la facultad para revocar en cualquier tiempo el nombramiento a los gerentes.

Por lo demás, el caso de la sociedad limitada es el único en que la ley designa a los administradores con el nombre específico de gerentes; pero la ley omite señalar la diferencia que tienda a existir entre gerentes y administrador, en realidad no es el derecho positivo sino e uso y la costumbre mercantiles los que han llegado a generalizar el uso de la palabra gerente como sinónimo de representante legal de toda sociedad.

Facultades Administrativas

Corresponde a los socios establecer en los estatutos de la sociedad las facultades de los gerentes y de hecho así procede normalmente.

Si hay un solo gerente, a su vez puede ocurrir que se haya establecido en forma abstracta, que se le confieran todas las facultades necesarias para la realización del objeto social; así, se entenderá que tiene todas las atribuciones y que no habrá limitación en ello, puesto que no lo establecieron los mencionados estatutos; algo semejante al caso y la forma en que está organizado el mandato general en el Código Civil en su artículo 2554; mas puede al contrario seguirse el procedimiento de enumerar en forma restrictiva las facultades del gerente y aun añadir también expresamente qué facultades no se le conceden.

Cuando los gerentes fueran varios, se determinara que facultades concretas han de corresponder a cada administrador, en este caso los gerentes no obrarán en conjunto, sino dentro del marco de sus particulares atribuciones.

Responsabilidad de los Administradores

Siempre que los administradores violen la ley aplicable al caso o la escritura, los estatutos o las disposiciones de la asamblea y de los órganos respectivos, incurren en responsabilidad, tanto como si obraran con dolo, mala fe o negligencia; y por ende la responsabilidad puede quedar en el plano puramente moral o causar daños y perjuicios que en ocasiones de detienen sólo en la sociedad misma, pero, es lo natural y racional que también puedan alcanzar a los socios en lo personal. Constituye responsabilidad a cargo de los administradores el hecho de que al obrar en conjunto, lo hicieren por mayoría, sin que estén autorizados o sin que se trate de aquellos casos graves, urgentes o benéficos para la sociedad, que estén previstos en la ley o por la escritura social en cualquier forma. La acción para reclamar contra los gerentes toda responsabilidad, en orden a la reintegración de patrimonio social, es conferida por la ley a la asamblea de socios y a los socios individualmente considerados.

Mas la acción respectiva sólo podrán deducirla los socios de manera individual, cuando no medie resolución de la asamblea, tomada por el voto que represente las tres cuartas partes del capital social, en el sentido de absolver de responsabilidad a los citados administradores.

Derechos de los Socios

Cuando la administración recaiga en una persona extraña a la sociedad, el socio inconforme con ello tiene el derecho de retirarse, siguiéndose el procedimiento consignado para la sociedad colectiva; igual derecho es incumbe a los socios cuando contra su voto los administradores deleguen su encargo, ya que éstos sólo podrán otorgar poderes para determinados negocios; pero el cargo de administrador es personalísimo.

La Asamblea

La asamblea de los socios constituye el órgano supremo, es la mayor autoridad dentro del organismo y a ella quedan subordinados todos los demás, cualesquiera que sea su nombre y rango. Por ende, es la asamblea capaz hasta de vetar los actos de los administradores; puede designar a las personas que hayan de administrar; puede reformar el pacto social y en suma tomar las decisiones más importantes en orden a la existencia de la sociedad, modificaciones al pacto, disolución, liquidación y puede tomar asimismo las medidas que estime conveniente en orden a la realización del objeto social y a la marcha de los negocios en todos sus aspectos. Pero las facultades de la asamblea quedan ajustadas en primer término a las disposiciones de la escritura social, tanto como a las de los estatutos, ya que esos marcos determinan la órbita de atribuciones de todos os órganos sociales, de los que no pueden excluirse la asamblea.

Reunión de las Asambleas

La asamblea deberá reunirse por lo menos una vez al año, cuando lo establezca el pacto social o cuando se haya practicado el balance y se discuta, previa convocatoria que al efecto harán los órganos que determinen los estatutos sociales; por lo regular es función de los propios administradores y del consejo de vigilancia, en caso de que existiere y sólo en defecto de ambos, conocerán los socios que representaren cuando menos a tercera parte del capital social.

Otro sistema en que la reunión de la Asamblea no es necesaria

Por consignarlo así la legislación, existe otro sistema diverso consistente en que el pacto social establezca los casos en los cuales, para que los socios tomen decisiones de la incumbencia de la asamblea general, no se necesita la reunión de ésta; el procedimiento consiste en que los administradores tomen alguna decisión y la envíen a los socios por escrito, a efecto de que dentro del plazo que se les fije, contesten por escrito emitiendo su voto; de esta manera tendrán validez las resoluciones al cómputo que posteriormente se haga de los votos emitidos por los socios; en la práctica, esta última forma sólo se utiliza en casos urgentes en que se estime que no hay tiempo para convocar formalmente a una asamblea, y se trata de además de resoluciones de vital importancia para la sociedad.

De las Votaciones

Corresponde a los estatutos sociales determinar el quórum que en cada caso se requiera para tomar las diversas resoluciones que competan a la asamblea, y salvo lo expuesto relativamente a ciertos y determinados asuntos en los que la ley exige una votación especial, las decisiones se computarán por mayoría de votos de los socios que representen cuando menos el cincuenta por ciento del capital social; sin embargo, es frecuente el caso en la ley requiere voto unánime y el caso en que los estatutos lo exigen para determinadas resoluciones. Ahora bien, es regla general en las asambleas de las sociedades y en particular de la limitada, que si convocada no es posible que se reúna, se cite por segunda vez asentándolo así expresamente en la convocatoria y añadiendo que, de no conseguirse el quórum determinado por la ley o los estatutos, según el caso, se llevará a cabo la junta y se tomarán las decisiones respectivas con plena validez, cualesquiera que sea el número de socios asistentes, pese a que no estuviere representado el capital en la proporción que para la primera convocatoria.

Valor del Voto

La ley atribuye no uno por persona como pudiera entenderse, ni siquiera un voto por cada parte social en principio, sino un voto cada mil pesos de aportación social, tratándose de partes sociales ordinarias, de donde resulta que la votación se realiza en proporción al monto de las aportaciones; y tratándose además de partes sociales privilegiadas (de acuerdo a lo expuesto sobre diversas especies de partes sociales), ya el pacto y los estatutos se supone que deben establecer en qué consisten esos privilegios y qué derechos incumben a los titulares de esas partes, incluso en materia de voto y las limitaciones posibles.

LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA: APORTACIONES SUPLEMENTARIAS Y PRESTACIONES ACCESORIAS

2011-03-06T16:29:00.001-08:00

Aportaciones Suplementarias

Consisten en cantidades de dinero o en bienes de ciertas especies que los socios estarán obligados a aportar a la sociedad después de pagadas a aportación social propiamente dicha; esto es, la parte social de cada socio; no se trata del pago de la parte social, sino de una nueva aportación estipulada en la escritura social.

Las aportaciones suplementarias tienden a incrementar el capital de la sociedad o en algunas ocasiones a reconstruirlo; por lo demás se harán en proporción a las aportaciones primitivas de los socios, salvo pacto en contrario.

Prestaciones Accesorias

Las prestaciones accesorias no afectan en principio al capital y se trata de hipótesis previstas en el contrato social o previstas y determinables de acuerdo con el mismo, que por evidente conveniencia de los intereses colectivos los socios quedan obligados a cumplir determinadas obligaciones a favor de la sociedad.

Las aportaciones suplementarias traen aparejados los derechos consiguientes; por otra manera que una vez efectuadas, indudablemente la parte social de cada socio crece en la medida de la aportación suplementaria, con las consecuencias que son fáciles de suponer en todos sentidos.

En lo que concierne a las prestaciones accesorias, la escritura social deberá precisar cuando se obligue a efectuarlas, en qué consisten, la duración y las modalidades de esas prestaciones, así como la compensación que los socios hayan de recibir en cambio; e igualmente considerando que el no cumplir con la obligación de efectuarlas implicaría un caso ordinario de violación al pacto social, deberán consignarse las sanciones aplicables a los socios que se hagan acreedores a ellas.

LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA: NUMERO DE SOCIOS

2011-03-06T16:14:00.001-08:00

La sociedad de responsabilidad limitada sólo puede tener un máximo de cincuenta socios, debido a que no se trata de una sociedad típica de capitales; porque su misión no es la de reunir infinidad de aportaciones, así sean pequeñas, con base en un considerable número de socios, como en el caso de las anónimas, se trata en la de responsabilidad limitada de una sociedad que no comparte en ese aspecto de la naturaleza de dichas sociedades; por el contrario, siendo en su concurrencia de numerosos miembros y sobre todo un capital importante, han encontrado gran facilidad en arbitrarse de momento la suma mínima de dos mil quinientos pesos, con la que en forma legal se pueden iniciar los trabajos de la limitada, aunque después se exhiba el resto.

En cuanto al capital, es preciso señalar el dato relativo a la prohibición legal de constituir sociedades limitadas bajo la forma de suscripción pública; esto es, a constituirse la sociedad debe estar totalmente suscrito el capital, así cuando la exhibición de mismo por lo que a cada parte social hace, se efectúa dentro de los lineamientos ya consignados.

Aumento de Capital

Al margen de aportaciones para la construcción de capital socia en la limitada, el pacto social puede establecerse a cargo de los socios otras cargas, de acuerdo a la naturaleza del objeto social y a la manera como se haya proyectado su realización o al modo como en definitiva éste se lleve a cabo en la práctica; es decir, las aportaciones suplementarias y a las prestaciones accesorias.

LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA: PARTES SOCIALES

2011-03-06T16:01:00.001-08:00

La aportación del socio recibe el nombre de parte social (porción o cuota cuando se trata de sociedades de personas, en cambio en las sociedades de capitales, en específico de la anónima, la aportación está representada por un título de crédito llamado acción). Las partes sociales no pueden estar representadas por títulos negociables a la orden o al portador, y sólo serán cedibles en los casos y con los requisitos que la ley establece, sino que la sociedad entregará a dicho socio un recibo que acredita haber pagado el importe de la suscripción de capital, aparte de que la contabilidad social registra dicha aportación, de que se mencione incluso en la escritura constitutiva y debe estar inscrita en el libro que la sociedad leve de registro de partes sociales.

Al interpretar el artículo 58 de a Ley General de Sociedades Mercantiles, es evidente que las partes sociales pueden estar representadas por simples documentos; así pueden estar representadas por documentos con tal de que no sean a la orden o al portador, esto es, por documentos no negociables.

Formas de Transmisión de las partes sociales

Aun cuando la sociedad de responsabilidad limitada no es una sociedad de personas, sin embargo, existe una vinculación moral interesante entre los socios y la ley consagra un sistema para la enajenación de las partes sociales, de igual modo que para la adquisición de ellas, sea por los socios o por extraños; a saber: las sociedades de responsabilidad limitada deben llevar un libro especial que se llama de registro de socios, en el cual se inscribe a los socios de nuevo ingreso, los casos de cambio de propiedad de las partes sociales o el retiro de socios; así como la lista de los que integran la sociedad.

Para que los socios pueden enajenar sus partes sociales se requiere el voto unánime de los demás, salvo la existencia del pacto que la ley autoriza a consignar en la escritura social, sobre que en vez de la totalidad, sea simplemente una mayoría representativa de las tres cuartas partes de capital social que autorice la enajenación.

La segunda forma de transmisión es la cesión.

La transmisión por herencia de las partes sociales representa las siguientes situaciones:

a) en principio, no implica el consentimiento de los socios; a la muerte de un socio, lo sustituyen sus herederos legítimos.

b) puede haberse establecido en la escritura social que a la muerte de un socio se liquide a sus herederos el valor de su parte social y continúe la sociedad en esa parte y por ende sin ese socio.

LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA: ELEMENTOS.

2011-03-06T15:41:00.001-08:00

Razón Social o Denominación Social

Al tratarse de una sociedad que ha de incluir en su nombre cualquier manera la expresión sociedad de responsabilidad limitada, o su abreviatura, lo mismo da que se establezca bajo una denominación que bajo una razón; en este último caso, que será susceptible de ofrecer problema, no sugiere engaño al público debido a que es característica de las sociedades de personas que los socios respondan a las obligaciones sociales en forma ilimitada y solidaria queda descontado porque inmediatamente después del nombre de los socios con que la razón se integre, ha de aparecer la expresión aludida: sociedad de responsabilidad limitada; para esclarecer cualquier duda, la ley precisa que la omisión de la expresión responsabilidad limitada en ese tipo social, hace que los socios respondan de las obligaciones sociales en la misma forma que en la colectiva, esto es, en forma solidaria e ilimitada.

En lo demás, resulta obvio decir que las conocidas reglas sobre constitución de la razón o denominación social, deberán aplicarse en cada caso, mas tratándose de la eventualidad en que un extraño permita que su nombre figure en la razón social, se obligará no solidaria e ilimitadamente igual que los socios colectivos, sino hasta por el monto de la mayor de sus aportaciones, de acuerdo con la ley.

Responsabilidad Limitada

A semejanza de lo que ocurre en la sociedad de capitales, que es la anónima, en a sociedad limitada los socios aportan una cuota determinada que es además la medida precisa de su responsabilidad.

La sociedad de responsabilidad limitada se constituye entre socios que sólo están obligados al pago de sus aportaciones, por lo que su responsabilidad se limita sólo a eso y aun el caso de que se pacten mayores aportaciones o prestaciones accesorias, por lo que la sociedad de responsabilidad limitada corresponde a una situación intermedia entre las sociedades de personas y las de capitales. El régimen legal de las sociedades anónimas y su finalidad económica, exigen al menos en el derecho un capital considerable y por eso la ley establece un mínimo de cincuenta mil pesos tratándose de un genero de sociedad que conjuga numerosas aportaciones, requiere además un mínimo de dos socios, y puede llegara tener millares de ellos.

SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

2011-02-27T14:26:00.001-08:00

Concepto

Es la que se constituye bajo una denominación social, entre socios que sólo están obligados al pago de sus aportaciones, en la que el capital está dividido en partes sociales, no susceptibles de estar representadas por títulos negociables a la orden o al portador, debido a que sólo serán cedibles; con capital mínimo de tres mil pesos e integrada por no más de cincuenta socios. La sociedad de responsabilidad limitada está regulada en los términos de los artículos 58, 59,61 y 62 de la Ley General de Sociedades Mercantiles.

Antecedentes Históricos

La sociedad de responsabilidad limitada se originó como una variante de las sociedades colectivas, pues en un principio se trató de crear un nuevo tipo social en que los socios que disponen de una organización similar a al de aquélla, encontrara en cambio, la posibilidad de concretar su aportación y responsabilidad a cierta suma predeterminada. Esta sociedad es del todo contemporánea y apenas se está abriendo paso en las legislaciones de diversos países, aunque algunos sajones y latinos ya la incluyen en su derecho. En México se tiene un antecedente de la sociedad de responsabilidad limitada en el Código de Comercio de 1884 por haberla incluido, pero con la derogación de ese ordenamiento, es hasta la nueva Ley General de Sociedades Mercantiles que se volvió a reconocer, ahora reglamentada en trazos mas modernos y ofrece un fácil medio de organización social que por su aptitud se ha generalizado en los pocos años de vida que cuenta en la ley; asimismo, incontables sociedades de otros tipos se han transformado y siguen en evolución en sociedades de responsabilidad limitada.

Caracteres

En el marco del derecho mexicano, esta sociedad representa un tipo intermedio entre las sociedades de personas y las sociedades de capitales; así, no puede clasificarse dentro de ninguna de estas dos clases sociales; se trata de un tipo que comparte la naturaleza de ambas, pero que no se inclina en ningún sentido.

LA CONSTITUCION DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES

2011-02-21T18:05:00.001-08:00

La constitución de una sociedad implica la celebración de un contrato, que es condición inexcusable para hablar de sociedad; y aun cuando algunas veces por ignorancia y de mala fe se omiten las formalidades y solemnidades exigidas por el derecho positivo, no es posible en cambio, ni en las sociedades llamadas irregulares o de hecho, prescindir de la idea del contrato que vincule jurídicamente a los socios, que norme las relaciones de los otorgantes entre sí, que además determine la posición de la sociedad y aun de las personas que la formen, en todo aquello que pueda referirse al Estado y a los terceros en general. La relación contractual, por tanto, es compleja y crea diversos tipos de relaciones jurídicas entre los socios, entre la sociedad y terceros y con el Estado; si bien es verdad que la ley norma todas esas relaciones, no es menos cierto que permite el establecimiento contractual de las reglas adecuadas en tanto no vayan contra la misma ley o en cuanto no lo determine ésta.

Personalidad Jurídica

La sociedad mercantil se caracteriza por el hecho de constituir una persona jurídica con capacidad para la realización de su objeto; esa persona es totalmente nueva y distinta de la de cada uno de los socios, por lo que cuenta con sus propios atributos: denominación o razón social (que es el nombre); domicilio; estado político o nacionalidad (puesto que sólo puede relacionarse su existencia social en esa forma, y por razones obvias no tiene estado civil), y patrimonio. Cada uno de esos atributos es diverso al de los socios. La personalidad de las sociedades se regula en el artículo 2º de la ley mexicana sobre la materia de las sociedades.

Objeto

Como todo contrato, el de sociedad implica el elemento objeto; aquí ha de tratarse no sólo de objeto lícito, sino de objeto posible, en esencia económico y de ordinario con carácter especulativo, aunque no necesariamente. Las sociedades de comercio y en general las sociedades de todo linaje, no existen sino para el fin exclusivo de realizar su objeto; cuando éste no existe, se ha agotado, se vuelve ilícito o se hace imposible, por lo que la existencia de la sociedad no tiene sentido.

Forma

El derecho positivo exige una forma especial para la existencia no sólo de la sociedad como ente jurídico, sino además para la validez del contrato social; desde luego se trata de una ritualidad en ausencia de la cual sólo puede hablarse de relaciones entre los que celebren el pacto y no relativamente a terceros.

LA SOCIEDAD MERCANTIL EN GENERAL

2011-02-20T15:48:00.000-08:00

CONCEPTO Y CLASIFICACION

Actualmente las empresas más importantes se organizan bajo la forma de sociedad mercantil. Las exigencias de la economía contemporánea imponen la asociación (de capitales, o de capital y trabajo), en empresas de tipo social. El empresario colectivo o social ha venido desplazando en forma acentuada al empresario individual. El ejercicio de la actividad mercantil requiere en nuestra época recursos económicos considerables e implica riesgos cada día mayores. Es, por tanto, necesario elegir una forma de organización adecuada, como lo es la social. Esto explica la importancia y preponderancia actual de las sociedades mercantiles, sobre todo de ciertos tipos, en los que se busca, además, la limitación de responsabilidad o la fácil y rápida transmisión de las participaciones sociales.

Por otra parte, la ley impone obligatoriamente la forma social para determinadas empresas de importancia y de trascendencia para la economía nacional, como, sucede en nuestro país con las organizaciones auxiliares de crédito y las instituciones de seguros entre otras, las cuales deben constituirse en todo caso como sociedades anónimas.

Concepto.- Es aquella sociedad que tiene por objeto la realización de uno o más actos de comercio o, en general, una actividad sujeta a derecho mercantil. Se diferencia de un contrato de sociedad civil.

Como toda sociedad, son entes a los que la ley reconoce personalidad jurídica propia y distinta de sus miembros, y que contando también con patrimonio propio, canalizan sus esfuerzos a la realización de una finalidad lucrativa que es común, con vocación tal que los beneficios que resulten de las actividades realizadas, solamente serán percibidos por los socios.

Clasificación

Las sociedades pueden clasificarse, desde luego, en sociedades de capitales y sociedades de personas, lo que significa, en el primer caso, que se trata de sociedades en las que fundamentalmente interesa la aportación que se hace para la formación del capital social, de capital de la nueva y distinta persona jurídica que constituirán los socios, sin que las prendas personales de éstos, ni sus nombres tengan mayor trascendencia, debido a que este tipo de sociedades existe bajo una denominación social, que no es otra cosa que un nombre arbitrariamente elegido; por lo demás, la responsabilidad de los socios es, en este tipo de sociedades, restringida al monto de la aportación de cada socio.

En el segundo caso, se trata de las sociedades de personas, donde predomina la condición particular de los integrantes de la sociedad; se toman en cuenta el nombre del socio, su prestigio comercial y hasta intelectual y técnico; su crédito, su honestidad; en atención a esos datos es que se integra la sociedad, al punto que no existir, no se organizaría. Por lo demás, las sociedades de personas se integra con los nombres de uno, vario o todos los socios, con lo que las prendas de cada socio repercuten en la sociedad misma; y la responsabilidad de cada uno de ellos no se limita al monto de su aportación sino que es ilimitada y solidaria por todas las obligaciones de la sociedad. Quienes contratan con estas sociedades saben cuando lo hacen con sociedades de personas, e identifican a los socios de las misma, debido a que es fácil descubrirlo en la razón social; además, saben que detrás del patrimonio social está el de cada uno de los socios individualmente considerados y sin límite, aunque de manera subsidiaria respecto de las obligaciones sociales.

Clases de Sociedades

La Ley General de Sociedades Mercantiles reconoce seis clases de sociedades:

a) Sociedades en nombre colectivo;

b) Sociedad comandita simple;

c) De responsabilidad limitada;

d) Sociedad anónima;

e) Sociedad comandita por acciones, y

f) Sociedad cooperativa

Sin embargo, la cooperativa queda mencionada en la ley sólo para el efecto de considerarla mercantil debido a que se rige por su legislación propia, que es la Ley General de Sociedades Cooperativas. En cuanto a la asociación en participación, no es ni puede ser una sociedad; debido a que no tiene nombre, ni domicilio, ni patrimonio; es decir, carece de todos los atributos esenciales para serlo y aun hay texto expreso que así lo aclara; se trata de un merco contrato entre un asociante y un asociado que aporta bienes, servicios o ambas cosas al primero, y recibe por ello participación en las utilidades y en las pérdidas; pero de ninguna manera se trata de una sociedad.

Cabe destacar que las sociedades de capital variable no constituyen un tipo social determinado: la variabilidad del capital no es más que una modalidad que puede afectar a cualquiera de las especies de sociedades mercantiles que han sido citadas.

LA EMPRESA Y SUS ELEMENTOS

2011-02-07T17:36:00.000-08:00

Concepto

De acuerdo con el artículo 16 de la Ley Federal del Trabajo vigente, se entiende por empresa “la unidad económica de producción o distribución de bienes y servicios y por establecimiento la unidad técnica que como sucursal, agencia u otra forma semejante, sea parte integrante y contribuya a la realización de los fines de la empresa”.

Este concepto económico no basta para dar una idea jurídica de la misma, sin embargo, tomando en cuenta el proyecto del Código de Comercio se entiende por empresa o negociación mercantil, “el conjunto de trabajo, de elementos materiales y de valores incorpóreos, coordinados para ofrecer con propósito de lucro y de manera sistemática, bienes o servicios”.

La Ley de Navegación habla de la empresa marítima como “el conjunto de trabajo, de elementos materiales y de valores incorpóreos coordinados para la explotación de uno o más buques en el tráfico marítimo”, aquí el naviero es el titular de la empresa; de esta manera, es posible establecer los diferentes elementos que por lo general contiene la empresa.

Elementos

1.- El empresario: manejada por una persona física, comerciante individual, o por una sociedad mercantil, comerciante moral; es el que la organiza y la maneja con a idea y finalidad de lucro.

2.- El patrimonio de la empresa: es el conjunto de elementos patrimoniales sobre los que tienen derechos y obligaciones, es decir, bienes corpóreos o incorpóreos organizados para la actividad mercantil llamado este elemento también la hacienda.

3.- El trabajo: es el conjunto de personas que trabajan auxiliando al comerciante en las actividades empresariales y dentro de la organización y jerarquía que tenga la empresa de estos elementos.

4.- El establecimiento: es el local donde se encuentra la empresa y realiza sus actividades comerciales, pueden ser un solo local o varios en el caso de la existencia de sucursales.

5.- El nombre comercial: considerado por el artículo 105 de la ley de la Propiedad Industrial (LPI) como el derecho al uso exclusivo del nombre que se le haya dado a la empresa o al establecimiento que tiene una vigencia de 10 años renovables por periodos iguales.

6.- Los avisos comerciales: son las frases u oraciones que tienen por objeto anunciar al público establecimientos o negociaciones comerciales, industriales o de servicios, o productos o servicios para distinguirlos fácilmente de los de su especie.

7.- La marca: es todo signo visible que distingue productos y servicios de otros de su misma especie o clase en el mercado.

8.- La franquicia: existe franquicia cuando con la licencia de uso de una marca se transmitan conocimientos técnicos o se proporcione asistencia técnica para producir o vender un producto con os métodos operativos y comerciales del titular de la marca.

9.- La denominación de origen: Nombre de una región geográfica que sirve para designar un producto originario de la misma y cuya calidad y características se deben sólo al medio geográfico.

10.- La patente: Invención o creación humana que permite transformar la materia para ser aprovechada por el hombre.

11.- De los modelos de utilidad: Aparatos o herramientas que son modificados en su composición estructura o forma y presentan una función diferente o ventajas respecto a su utilidad.

12.- De los diseños industriales: Dibujos y modelos industriales que son nuevos y susceptibles de aplicación industrial.

13.- De los secretos industriales: Información de aplicación industrial que guarda toda persona física o moral con carácter confidencial, implica una ventaja competitiva frente a terceros.

14.- De los derechos de autor: Reconocimiento que hace el Estado a favor de todo creador de obras literarias y artísticas.

Todos estos elementos bien organizados con la finalidad de rendir utilidades económicas, crean la clientela, formada por personas que acuden de manera sistemática a la empresa para proveerse de los bienes y servicios que ésta expende.

AUXILIARES DEL COMERCIO Y DEL COMERCIANTE

2011-02-07T16:48:00.000-08:00

Auxiliares del Comercio Independiente

Los auxiliares del comercio consideran su actividad independiente, puesto que prestan sus servicios al comercio en general, sin depender directamente de algún comerciante, se clasifican fundamentalmente en:

Comisionista: el comerciante que por lo regular es el comodante confiere comisión mercantil al comisionista, quien desempeña la realización de actos concretos de comercio, mediante la instrucción que aquél le da por escrito.

Agentes de Comercio: Son quienes auxilian al comercio y que de manera autónoma se encarga de fomentar los negocios de los comerciantes.

Corredores: Son personas ante las que se proponen, ajustan y otorgan los contratos mercantiles.

Agentes aduanales: Son quienes intervienen en el trámite de la importación y exportación de mercancías y tienen la autorización de la patente respectiva.

Contadores Públicos: Profesionales que auxilian a los comerciantes en el examen de la situación de sus empresas y llevan el sistema de contabilidad correspondiente.

Auxiliare del Comercio Dependiente

Se consideran auxiliares dependientes del comerciante porque prestan sus servicios, dependen económicamente y están bajo la dirección del comerciante.

Factores: Son quienes tienen la dirección de alguna empresa o establecimiento fabril, comercial o están autorizados para contratar respecto a todos los negocios concernientes a dichos establecimientos o empresas por cuenta y en nombre de los propietarios del mismo (art. 309 del Código de Comercio).

Dependientes: Aquellos que desempeñan alguna o algunas gestiones propias del tráfico comercial en nombre y cuenta del propietario de éste.

Contadores Privados: Son los auxiliares encargados de llevar la contabilidad del comerciante del cual dependen.

Agentes de ventas: Son los que gestionan la venta y pedidos de mercadería del comerciante en determinada plaza.

Viajantes de ventas: Son vendedores foráneos que recorren la República levantando pedidos sobre muestras de mercaderías del comerciante.

Empleados: Son quienes colaboran directamente con el comerciante y están sujetos a un horario dentro del cual prestan sus servicios.

Requisitos legales del sistema contable e información financiera

2011-02-02T17:18:00.000-08:00

La ley mexicana establece el principio general de que todos los comerciantes deben llevar libros:”cuenta y razón pormenorizada de todas sus operaciones y en tres libros cuando menos”.

De acuerdo con las disposiciones legales vigentes en el artículo 33 del Código de Comercio, se establece que el comerciante está obligado a llevar y mantener un sistema de contabilidad adecuado. Este sistema podrá llevarse mediante los instrumentos, recursos y sistemas de registro y procesamiento que mejor se acomoden a las características particulares del negocio, pero en todo caso deberá satisfacer los siguientes requisitos mínimos:

1.- Permitirá identificar las operaciones individuales y sus características, así como conectar dichas operaciones individuales con los documentos comprobatorios originales de las mismas.

2.- Permitirá seguir la huella desde las operaciones individuales a las acumulaciones que den como resultado las cifras finales de las cuentas y viceversa.

3.- Permitirá la preparación de los estados que se incluyan en la información financiera del negocio.

4.- Permitirá conectar y seguir la huella entre las cifras de dichos estados, las acumulaciones de las cuentas y las operaciones individuales.

5.- Incluirá los sistemas de control y verificación internos necesarios para impedir la omisión del registro de operaciones, para asegurar la corrección del registro contable y la corrección de las cifras resultantes.

Esto ha permitido que la contabilidad moderna pueda llevarse en computadoras y los registros sean grabados en disquetes, de los cuales puedan obtenerse hojas impresas que después de imprimirse deberán llevarse a encuadernar, empastar y foliar como lo establecen los artículos 34 y subsiguientes.

El derecho positivo mercantil determina cuál sistema contable debe seguirse y deja a los particulares elegir el que más les convenga. Se deben llevar por lo menos tres libros: el libro de inventarios y balances, el libro diario y el libro mayor, aparte de los que corresponden llevar a las sociedades, y conforme al Código de Comercio, ya con arreglo a la Ley General de Sociedades Mercantiles y demás leyes especiales aplicables; como ocurre con los libros de actas en las sociedades, para las asambleas o para los consejos de administración, o como sucede en las sociedades de responsabilidad limitada con los libros de registro de socios. Es importante señalar que sólo se aluden los libros que exige el derecho mercantil, sin que haya por qué aludir aquí los libros que establecen las leyes de carácter tributario, como los talonarios de facturas, ventas al por mayor, ingresos y egresos, etc.

Es potestativo para los comerciantes limitarse a llevar sólo los libros o registros establecidos por la ley o llevar otros; ya sea cuando así les conviniere o cuando lo sugiere la naturaleza del giro comercial, la importancia del establecimiento o la mera técnica contable; es en efecto muy frecuente que los comerciantes lleven varios libros adicionales que se designan con el nombre genérico de libros auxiliares y que pueden complementarse con tarjetas, sistemas cárdex y otros documentos; los libros pueden ser manejados personalmente por el comerciante, o bien éste puede encomendar a terceros para que los lleve.

Libros de inventarios y balances.- Contiene una lista de los bienes activos y los valores del comerciante; otra de los créditos y una más para sacar las diferencias entre pasivo y activo, el saldo.

Balance.- Resumen de las operaciones efectuadas por el comerciante en determinado periodo, de activos y pasivos, para conocer el saldo deudor o acreedor.

Libro Diario.- Registra cronológicamente las operaciones de los comerciantes. Es la historia de las operaciones.

Libros auxiliares.- Libros adicionales de contabilidad de acuerdo al giro comercial.

OBLIGACIONES DE LOS COMERCIANTES

2011-01-29T17:59:00.000-08:00

Varias son las obligaciones y se distinguen algunas que por modo concreto o particular establecen las leyes mercantiles en orden a ciertos comerciantes individuales o colectivos y tratándose además de determinadas actividades del comercio.

a) Inscripción en el Registro Público de Comercio.

b) Publicación de la calidad mercantil.

c) Llevar cuenta y razón pormenorizada de las operaciones.

d) Conservar la contabilidad mediante la conservación de los libros respectivos.

e) Llevar y conservar la correspondencia mercantil.

f) Formar parte de las cámaras de comercio.

a).- Inscripción en el Registro Público de Comercio.- El comerciante individual tiene la obligación potestativa, de inscribirse en el Registro Público de Comercio, en razón de que la calidad comercial en el sujeto no deriva de la matricula, sino de las circunstancias expuestas en la fracción I del artículo 3º del Código de Comercio.

En el caso de las sociedades, está más que justificada la inscripción, debido a que tratándose de entes colectivos que realizan la actividad comercial, el público en general y especialmente los que con dichos organismos contratan, necesitan estar protegidos, conocer los antecedentes, solvencia, responsabilidad, domicilio, duración, personas usuarias de la firma social, monto de integración del capital, etc.

b).- Publicación de la calidad mercantil.- De conformidad con el artículo 17 del Código de Comercio, los comerciantes están obligados a participar en la apertura de su establecimiento o despacho mediante una circular dirigida al domicilio de comerciante y a los comerciantes de los lugares donde vayan a establecerse sucursales, agencias o corresponsales, dicha circular debe contener el nombre de establecimiento, la ubicación del mismo y la determinación de giro comercial; si se han designado administradores o representante y en su caso los nombres, con indicación de las facultades conferidas para firmar por el comerciante u obligarlo; y tratándose de sociedades mercantiles, la circular deberá contener además, la expresión de quien o quienes sean los administradores y señalar las personas que hayan de tener la firma social.

La obligación de anunciar la calidad mercantil se extiende a dirigir circulares en las mismas condiciones, cuando variare cualquiera de las circunstancias enunciadas; y finalmente, las circulares se publicarán en el Diario Oficial de la Federación y en su defecto en algún otro del o de los lugares en que haya de ejercerse el comercio; la publicación deberá llevarse a cabo en los casos de liquidación del negocio o clausura del establecimiento comercial.

c) Llevar cuenta y razón pormenorizada de las operaciones.- Entre las más importantes obligaciones de todo comerciante, se cuenta la que atañe a la contabilidad. Esta materia es regulada por los artículos 33 al 46 del Código de Comercio, viene desde luego la utilidad de permitir al comerciante la constatación de sus operaciones y su comprobación, así como la posibilidad inmediata de establecer el saldo de cada cuenta en un momento dado; en otro sentido, también constituye una garantía para los terceros que contraten con el comerciante, debido a que la contabilidad perjudica a éste; esto es, al comerciante en el sentido de que de ella puede prevalerse cualquiera persona que tenga interés, incluso por el procedimiento de ofrecerla como prueba en juicio. En lo que atañe finalmente al Estado, la contabilidad del comerciante le permite determinar su tributación a las cargas públicas.

d) Conservar la contabilidad mediante la conservación de los libros respectivos.- La ley mexicana establece el principio general de que todos los comerciantes deben llevar libros: “cuenta y razón pormenorizada de todas sus operaciones y en tres libros cuando menos”.

1.- Permitirá identificar las operaciones individuales y sus características, así como conectar dichas operaciones individuales con los documentos comprobatorios originales de las mismas.

2.- Permitirá seguir la huella desde las operaciones individuales a las acumulaciones que den como resultado las cifras finales de las cuentas y viceversa.

3.- Permitirá la preparación de los estados que se incluyan en la información financiera del negocio.

4.- Permitirá conectar y seguir la huella entre las cifras de dichos estados, las acumulaciones de las cuentas y las operaciones individuales.

e) Llevar y conservar al correspondencia mercantil.- Por mandamiento de los artículos 47 al 50 del Código de Comercio, incumbe a los comerciantes la obligación de conservar y ordenar la correspondencia (todas las cartas y telegramas que reciban) relacionada a su negocio o giro anotando al dorso de cada uno de ellos, la fecha respectiva y en la que hubieren sido contestadas o la expresión de no haberse hecho esto último.

Los preceptos aludidos imponen también la obligación a comerciante de trasladar a un libro apropiado, ya sea manualmente ya por algún medio mecánico, las cartas que él emita, esta encuadernación debe hacerse cronológicamente y de manera que la correspondencia aparezca con claridad para que en cualquier momento pueda reconstruirse la historia de los negocios a través de la correspondencia, hasta donde ésta lo permita en sentido lógico.

El artículo 50 del código en cita consigna la garantía del secreto de la correspondencia comercial, a semejanza de lo que ocurre con el secreto de la contabilidad; determina que sólo a instancia de parte legítima, aunque en algunos casos también de oficio, se deben presentar en juicio las cartas del comerciante que tengan relación con el asunto materia de la controversia, así como las cartas que se hayan escrito los litigantes, a condición de que la parte que ofreciere la prueba, determine con precisión y de antemano la parte de a correspondencia que verse sobre la probanza.

f) Formar parte de las Cámaras de Comercio.- Regulada por una ley especial que se llama de Cámaras de Comercio e Industria, existe la recomendación para los comerciantes de formar parte de una institución de esa categoría.

Las Cámaras de Comercio e Industria se definen como instituciones autónomas y de carácter público al mismo tiempo, con personalidad jurídica, integradas por comerciantes e industriales residentes en la República y con objeto de representar los intereses mercantiles del comercio y la industria de su jurisdicción, de fomentar el desarrollo del comercio y la industria nacional, de coadyuvar a al defensa de los intereses particulares de sus asociados sin más limitaciones que los señalados en la Ley de Cámaras de Comercio y de Industria y prestarles los servicios a que tengan derecho conforme a los estatutos respectivos, de ser órganos de colaboración del Estado para la satisfacción de las necesidades relacionadas con el comercio y la industria nacionales y con todos los demás fines que señalan la propia ley mencionada, los estatutos de cada cámara y la naturaleza propia de cada institución.

EL COMERCIANTE

2011-01-29T15:56:00.000-08:00

Conceptos y clases de Comerciantes

Se les define así a las personas que teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, hacen de él su ocupación ordinaria y están al frente de una empresa.

El artículo 3º. del Código de Comercio, señala que son comerciantes:

1.- Las personas que, teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, hacen de él su ocupación ordinaria.

2.- Las sociedades constituidas con arreglo a las leyes mercantiles.

3.- Las sociedades extranjeras y las agencias y sucursales de éstas que dentro del territorio nacional ejerzan actos de comercio.

Este artículo hace la distinción entre comerciantes individuales, comerciantes colectivos y las sociedades extranjeras.

Comerciantes Individuales.- Personas que teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, hacen de él su ocupación habitual.

Los elementos de la definición son: a) La capacidad; b) El ejercicio del comercio; c) La ocupación ordinaria.

a) Capacidad.- El artículo 5 de nuestra Constitución establece que a ninguna persona podrá impedirse que se dedique a la profesión, industria, comercio o trabajo que le acomode siendo lícitos. Por tanto, cualquier persona, excepto a la que la ley se lo prohíba expresamente, podrá ser comerciante. Pero la capacidad legal a que se refiere la fracción I del artículo 3 del Código de Comercio, no es esa capacidad de goce, sino la capacidad de ejercicio, la capacidad para actuar como comerciante.

b) Ejercicio del comercio.- Los artículos 3 y 5 del Código de Comercio, establecen como requisito para ser considerado legamente comerciante, además del de la capacidad, el ejercicio del comercio. El artículo 5 señala que “Toda persona que, según las leyes comunes, es hábil para contratar y obligarse, y a quien las mismas leyes no prohíben expresamente la profesión del comercio, tiene capacidad legal para ejercerlo”.

c) Ocupación Ordinaria.- Para que alguien pueda ser calificado como comerciante es preciso que ejerza el comercio no en forma esporádica o accidental, sino de manera habitual, reiteradamente, haciendo de esa actividad el verdadero ejercicio de una profesión.

Comerciantes colectivos.- De acuerdo con lo dispuesto en la fracción II del artículo 3º del Código de Comercio, se repuntan en derecho de comerciantes a las sociedades constituidas conforme a las leyes mercantiles; se trata de los comerciantes colectivos y su régimen queda reservado a la Ley General de Sociedades Mercantiles, sin excluir, por otra parte, a las sociedades cooperativas, aunque reguladas por una ley especial, tienen el carácter de mercantiles por imperio de la última fracción del artículo 1º de la Ley Genera de Sociedades Mercantiles. Esta ley establece en orden al nacimiento de la personalidad y capacidad de las sociedades, la sujeción a los términos de dicho estatuto legal y además requiere la inscripción en el Registro Público de Comercio.

Sociedades comerciales extranjeras.- La fracción III del artículo 3º del Código de Comercio establece que se reputan en derecho comerciantes “las sociedades extranjeras o las agencias y sucursales de éstas que dentro del territorio nacional ejerzan actos de comercio”, de manera que, a reserva de tratar la cuestión de la nacionalidad de las sociedades de comercio en su lugar, se menciona sólo que la Ley de Sociedades Mercantiles agrega como requisitos legales para reconocerles existencia y capacidad para ejercer en México: que sean sociedades extranjeras realmente constituidas en su país de origen, si esto ocurre, tienen personalidad jurídica en la República Mexicana, pero sólo podrán ejercer actos de comercio en la misma, desde el momento de su inscripción en el registro de comercio mexicano, inscripción condicionada en todo caso a la previa autorización de las secretarías de Relaciones Exteriores y de Economía, y si cumplen con los requisitos que establece el artículo 251 de la Ley General de Sociedades Mercantiles que a la letra dice:

Artículo 251.- Las sociedades extranjeras sólo podrán ejercer el comercio desde su inscripción en el Registro.

La inscripción sólo se efectuará previa autorización de la Secretaría de Economía, en los términos de los artículos 17 y 17 A de la Ley de Inversión Extranjera.

Las sociedades extranjeras estarán obligadas a publicar anualmente un balance general de la negociación visado por un Contador Público Titulado.

La Ley de Inversión extranjera en su Título Cuarto referente a de la Inversión de personas morales extranjeras señala lo siguiente:

ARTÍCULO 17.- Sin perjuicio de lo establecido en los tratados y convenios internacionales de los que México sea parte, deberán obtener autorización de la Secretaría:

I.- Las personas morales extranjeras que pretendan realizar habitualmente actos de comercio en la República, y

II.- Las personas a que se refiere el artículo 2,736 del Código Civil para el Distrito Federal en materia común, y para toda la República en materia federal, que pretendan establecerse en la República y que no estén reguladas por leyes distintas a dicho Código.

Artículo reformado DOF 24-12-1996

ARTÍCULO 17 A.- La autorización a que se refiere el artículo anterior, se otorgará cuando se cumplan los siguientes requisitos:

a) Que dichas personas comprueben que están constituidas de acuerdo con las leyes de su país;

b) Que el contrato social y demás documentos constitutivos de dichas personas no sean contrarios a los preceptos de orden público establecidos en las leyes mexicanas, y

c) En el caso de las personas a que se refiere la fracción I del artículo anterior, que se establezcan en la República o tengan en ella alguna agencia o sucursal; o, en el caso de las personas a que se refiere la fracción II del artículo anterior, que tengan representante domiciliado en el lugar donde van a operar, autorizado para responder de las obligaciones que contraigan.

Toda solicitud que cumpla con los requisitos mencionados, deberá otorgarse dentro de los quince días hábiles siguientes a la fecha de su presentación. Concluido dicho plazo sin que se emita resolución, se entenderá aprobada.

La Secretaría deberá remitir a la Secretaría de Relaciones Exteriores una copia de las solicitudes y de las autorizaciones que otorgue con base en este artículo.

Artículo adicionado DOF 24-12-1996

INTRODUCCION A ESTUDIO DEL DERECHO MERCANTIL

2011-01-29T10:26:00.000-08:00

Derecho Mercantil

Es una rama del ordenamiento jurídico que tiene por objeto específico regular el sector de la actividad humana constituido por el comercio, es decir son normas rectoras del intercambio de mercancías.

Hoy en día llamamos al Derecho Mercantil Derecho del Comercio o Derecho comercial, pero tienen sus orígenes con el Trueque, cuando los hombres primitivos inician con intercambio de bienes y servicios, cuando se advierte la dificultad o la imposibilidad de producir bienes que otros poseen y que se adquieren cambiándolos con quienes los producen.

El Derecho Mercantil ha evolucionado en la medida en que ha evolucionado del desarrollo socio-económico político y legislativo de los países.

El Derecho Mercantil esta compuesto por varios elementos:

1. Actos de comercio, intermediación en el cambio de bienes.

2. Sujetos de la relación de derecho mercantil, comerciantes y empresas.

3. Las cosas o bienes materia de los actos de comercio, objetos o servicios de relación mercantil: empresa, títulos de crédito, moneda, mercancías, etc.

4. Procedimientos judiciales o administrativos. Por ejemplo juicios mercantiles, proceso de quiebra, etc.

Tomando en cuenta estas áreas podríamos definir al Derecho Mercantil como el conjunto de normas jurídicas que regulan los bienes y servicios; a las personas físicas o morales que actúan; las relaciones que derivan de las mismas y los procedimientos administrativos y procesales que sirven para resolver controversias mercantiles.

El Derecho Mercantil desempeña un papel importante en el desarrollo económico, político y social de todos los países, debido a su intervención directa en la producción e intermediación de bienes y servicios necesarios para la satisfacción de las necesidades de la humanidad.

Al Derecho Mercantil podemos localizarlo en las llamadas fuentes del Derecho en general de acuerdo con la doctrina tradicional comprenden las formales, reales e históricas. Los actos de comercio se regirán por las disposiciones contenidas en el Código de Comercio y por los usos del comercio observados generalmente en cada plaza, y a falta de ambas reglas, por las del Derecho Común.

Podemos señalar que las fuentes del Derecho Mercantil, son aquellos actos de creación jurídica que se constatan de modo indubitable en la experiencia histórica del Derecho, por medio del cual las reglas del derecho comercial se transmutan en norma de Derecho.

Tales reglas de Derecho por orden de importancia son: la ley, los usos y costumbres, la jurisprudencia y la doctrina.

a) Ley.- Es la fuente formal más importante del Derecho y la legislación mercantil es la fuente por excelencia de Derecho Mercantil. La legislación mercantil rige únicamente y exclusivamente en asuntos conocidos como comerciales.

Son también ley Mercantil las convenciones internacionales aprobadas por el Senado de la República, por ejemplo el Tratado de Libre Comercio con América del Norte (TLCA) y el Tratado con la Unión Europea.

b)Usos y costumbres mercantiles.-Son el resultado de la práctica que de ellos hacen los comerciantes, por lo que pueden llegar a ser considerado como verdadero Derecho. La práctica uniforme y de duración continuada hacen que se observen como reglas de derecho vigente, sin embargo no pueden derogar a las propias leyes mercantiles y ser contrarios a los principios de orden público.

Los usos, son disposiciones autónomas e independientes. Se clasifican en:

* Convencionales nos permiten conocer la voluntad de las partes en las relaciones comerciales (Contratos)

* Normativas implican el resultado de la práctica habitual de los comerciantes.

Los usos nos sirven como fuente subsidiaria de Derecho Mercantil, algunos autores consideran que son la primera fuente ya que este nace de los usos y costumbres y no del Derecho Legislativo.

En México los usos mercantiles son fuentes supletorias y subsidiarias del Derecho Mercantil, algunos autores consideran que son la primera fuente ya que éste nace de los usos y costumbre y no del Derecho Legislativo.

La costumbre es la repetición constantes y generalizada de determinados hechos, implican la convicción colectiva de que dicha repetición es jurídicamente válida y por ende obligatoria y facultativa. Es un producto espontáneo de las necesidades de las operaciones de comercio.

Tiene dos características esenciales:

*Está relacionado con la vida diaria.

*No se da universalmente, sino sólo en un determinado espacio y con un determinado grupo de individuos.

La costumbre se considera una fuente autónoma del Derecho Mercantil y no necesita el reconocimiento del legislador o del juez, y cambia al tenor de las nuevas necesidades sociales.

c) Jurisprudencia

Es un conjunto de resoluciones en las que lo resuelto en ellas sustente a cinco sentencias no interrumpidas por otra en contrario, y que hallan sido aprobadas por los funcionarios judiciales correspondientes.

d) La doctrina

Son estudios de carácter científico que los juristas realizan acerca del Derecho, con el propósito teórico con la finalidad de interpretar sus normas y señalar las reglas de su aplicación. Se considera una basta fuente formal de la cual se valen en muchas ocasiones, tanto el legislador como el juez para crear o interpretar una norma mercantil.

El artículo 133 de la Constitución Federal de los Estados Unidos Mexicanos, señala el orden jerárquico normativo de las leyes en nuestro país, mostrando la supremacía de la Constitución, como norma jurídica superior, da validez y unidad a nuestro orden jurídico nacional. En un segundo plano están leyes y tratados, la legislación mercantil debe ajustarse a las condiciones de aquella.

El Derecho Mercantil tiene la siguiente jerarquización:

a) Constitución.

b) Tratados y Convenios internacionales sobre la materia.

c) Código de Comercio

d) Leyes Federales Especiales.

e) Costumbre y usos mercantiles

f) Legislación civil (aplicación supletoria)

g) Jurisprudencia

h) Principios generales.